1 1 RENEGOCIACION DE CONTRATOS APP: Alzheimer, Cancer o una Gripe? Jose Luis Guasch Ex Jefe del Equipo de Expertos de APP del Banco Mundial y Profesor de la Universidad de California, San Diego [email protected] Lima. Peru Junio 2014

2 Adjudicación del contrato de gestión: Gestión del Contrato  Crítico y a menudo ignorado o tratados con ligereza o como valor residual  ¿Por qué? Contrato a largo plazo 15-30 años  Problemas, no pueden ser detalladas en el contrato  Crea oportunidades de abuso  Preparados: tratar de disuadir  Matriz de riesgos críticos y asignación de los riesgos: santidad del contrato

3 Objetivo  Las deseada y esperada ventajas de APP  El contrato de APP es la clave junto con su integridad contractual y el centro de atención son las cláusulas fundamentales que son los factores determinantes de la probabilidad de obtener esos beneficios y evitar conflictos  I) si estas cláusulas no estan bien escritas los beneficios se reducen y la incidencia de conflictos aumenta significativamente  Ii) si la supervisión/debe puntualizarse y en el reglamento no se ha definido correctamente de nuevo los beneficios serán reducidos y los conflictos aumentan  Iii)si los mecanismos de resolución de conflictos no son predecibles, lo suficientemente transparente, una vez más interés y beneficios se reducen

4 Incidencia de los Conflictos  Muy alto  En todos los niveles: – Basado en el contratoo – Más allá del contrato: renegociación  En cierta medida, los conflictos y las diferencias en la interpretación del contrato y son parte del negocio, como de costumbre, pero sólo basados en contrato y no son renegociación (contrato/riesgo adaptación)  Sin embargo, la incidencia de ambos es una preocupación, sobre todo la de las renegociaciones, pero puede y debe evitarse

5 Los costos de los conflictos en los contratos APP  La tipologia de costos asociados a las controversias, conflictos y renegociaciones son:: –Financieros el tiempo y los recursos necesarios para abordar y resolver el conflicto –Sociales y Políticos: Dado que los conflictos tienden a ser muy visibles y tienen una gran cobertura de los medios de comunicación, conduce al desencanto de la ciudadanía, el modelo de PPP tiende a perder credibilidad y apoyo del público, y el gobierno puede verse debilitada –Fiscales: A menudo el resultado de la renegociación con un costo fiscal para el gobierno –Económicos y Sociales: Los usuarios tienden a ser afectados adversamente. por los resultados de los conflictos, particularmente de las renegociaciones (en términos de la reducción de acceso, precios más altos o más bajos y retrasos en la calidad de servicio)  En promedio, esos gastos se cuantifican a 3-15% De la inversión  En promedio, el impacto y la incertidumbre de los resultados de la solución de los conflictos puede ser cuantificado a Agregar 2-4 Porcentajes Puntos al coste de capital del proyecto

6 La Prevalencia de Renegociación:  Por definición, una renegociación de un PPP transacción implica un cambio en las condiciones contractuales originales y condiciones, a diferencia de un ajuste en los pagos (o aranceles) que tiene lugar en virtud de un mecanismo definido en el contrato  Un número muy importante de infraestructuras se han renegociado las transacciones después de la celebración de los contratos se han firmado  Estas renegociaciones se producen con frecuencia en un corto periodo de tiempo tras cierre financiero (o incluso antes)  El problema es especialmente agudo en algunos sectores, en particular, el transporte y el abastecimiento de agua y saneamiento  La mayoría de las renegociaciones son iniciadas por los operadores del sector privado, pero también hay ejemplos de gobierno pidió las renegociaciones de 6

7 ¿Qué es una renegociación?  I) Principalmente un cambio de la matriz de riesgo asignación y/o condiciones del contrato (duración/plazo, inversiones, tarifas, los niveles de servicio, etc) II) un cambio en el alcance del proyecto (pero incluso entonces, depende…)  Las cláusulas en el contrato que ofrecen una indemnización en caso de sucesos específicos No son renegociaciones, si suman a los costos del contrato, tienen (negativos) consecuencias fiscales, pero son parte del contrato  Pero sí a menudo lo conflictos vienen de dos fuentes: En la causalidad del evento y en el nivel de compensación  Renegociación, a menudo vinculada a ofertas temerarias/agresivad generalizadas demandas –Ofertas temerarias, se lamzan con la intención de ganar la concesión/APP y, a continuación, renegociar mejores condiciones –Oferta temeraria se define cuando: R = PQ-0C-T-D

8 8 ¿POR QUÉ NOS PREOCUPA LA RENEGOCIACION?  ELIMINA EL EFECTO COMPETITIVO DE LA SUBASTA : questiona CREDIBILIDAD DE MODELO  Renegociación SE LLEVA A CABO LEJOS DE LAS PRESIONES COMPETITIVAS EN EL PLANO BILATERAL DE GOBIERNO/OPERADOR privado  LICITACIÓN PÚBLICA DISTORSIONADA  DISMINUYE LAS VENTAJAS DE PPP/CONCESIÓN Y EL BIENESTAR DE LOS USUARIOS, generalmente TIENE IMPACTO FISCAL  LO MÁS PROBABLE ES que GANADOR NO ES el MÁS EFICIENTE OPERADOR, SINO el mas CUALIFICADO EN renegociación  MIENTRAS QUE ALGUNOS las renegociaciones SON EFICIENTES, muchos de ellas son OPORTUNISTAS Y DEBERÍAN SER DISUADIDAS Hay menos renegociaciones cuando los contratos iniciales fueron adjudicados a través de un proceso de negociaciones bilaterales, a diferencia de las licitaciones públicas, pero esto "no debe interpretarse como una aprobación delproceso bilateral "

9 9 Tipología de la renegociación Iniciado por el Gobierno  Oportunistas (políticamente)  Cambio de prioridades Iniciada por el usuario  Oportunistas (rentas)  Shock Ambiguo

10 10 ¿Cuáles son los resultados del proceso de renegociación.  En promedio, los términos del contrato mejoran para el operador y/o inversores  la eficiencia se reduce  Los usuarios son en promedio peor  Impacto fiscal adverso, que incluye aumentos de Pasivos Directos y contingente

11 11 Porcentaje de Contratos Renegociados Tiempo Promedio a la Renegociacion Todos los Sectores 66% 1.0 anos Electricidad 39 % 1.7 anos Transporte 78% 0.9 anos Agua y Saneamiento 87% 0.8 anos Incidencia de Renegociacion de Contratos PPP en Infraestructura y Tiempo Promedio a la Renegociation 1988- 2012 (datos actualizados) Source: Guasch (2004) updated 2012

12 12 La prevalencia de la renegociación : Inicio de la Solicitud de Renegociación Fuente: Guasch (2004), Concesión y renegociar las concesiones de Infraestructuras hacerlo bien -- Análisis de renegociar las concesiones en América Latina y el Caribe, mediados de la década de 1980 a 2010.

13 13 Muy baja incidencia de Concesiónes/APP canceladas 1990-2012 Infraestructura Mundial: Total proyectos APP de infraestructura CanceladoPorcentaje 4.185145 Composición Carreteras de peaje Energía Agua y saneamiento Telecom 3.5 % Por sector 5,8 % 1.9% 3,5 % 0.3% Fuente: Harris (2002) actualizado 2012

14 INDIA: La Experiencia Reciente  Alrededor del año 2005, alto optimism, no creian que renegociacion era un tema para la India  Hoy en día, 2014, con mas de 300 APP otorgados 2014, el 70% de ellos han pedido renegociar los contratos, pidiendo mayor contribucion del gobieno en el component de fondo de brecha de viabilidad, incrementar tarifas y extender plazos

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17 ….a vigilar, ….ejemplo curioso e ilustrativo, aun asi…  Peru: dos proyectos APP, exitosos?  Curioso, hoy si (la memoria…falla….), ayer no…  IRSA SUR : un contrato demasiado malo  Aeropuerto de Lima: un contrato demasiado bueno (apuesta agresiva)  Hoy se muestran como exitos, ayer como problematicos o fracasos  La leccion? …. Hay razones y como evitarlo

18 TRES PAÍSES EJEMPLO (Fuente Bitran et al 2013)  LAS renegociaciones EN CHILE, COLOMBIA Y PERÚ

19 Resumen de la muestra, las estadísticas por país, 1993-2010

20 Número de renegociaciones por concesión por año en cada país

21 Características de los cambios de contrato, 1993-2010

22 Costo adicional versus valor inicial del contrato ( %)

23 Los costos fiscales de las renegociaciones en Chile y Colombia Constante de millones de dólares de diciembre de 2009

24 LA INDIA: La Experiencia Reciente  Alrededor del año 2005, sin necesidad o preocupación  Hoy en día, 2014, el 70% de PPP solicitando renegociación de los contratos, cada vez más Viabilidad Los fondos, incrementar las tarifas y concesiones ya

25 Las medidas necesarias para prevenir y disuadir las renegociaciones  Aumentar los costos políticos de aceptar las renegociaciones demandas  Establecer una reputación cancelar concesiones cuando corresponda  Una correcta redacción de cláusulas contractuales clave  Directrices para los niveles de compensación  Marco transparente resolución de conflictos  Matriz de riesgos detallada identificación y asignación  Criterios de adjudicación (para algunos sectores): Menor valor presente de los ingresos  Transparencia Framework-Use de Web, publicar las decisiones y argumentos  Referencia uso  Financiamiento Contingente  Adecuada (morder) bonos de desempeño  Seleccion de factores (tales como criterios de adjudicación)-Más costoso salir  Jurisdicción sobre la decisión de renegociar  Panel de Expertos EvaluaciónN

26 Reducción de los conflictos y la renegociación (I)  Principio de la inviolabilidad de la oferta contractual contrato de integridad:  Cuando se enfrentan a peticiones de renegociación, el carácter sagrado de la oferta contrato debe ser respetado.  El operador debe ser responsable de su oferta.  La ecuación económico-financiera de la oferta ganadora debería ser siempre el punto de referencia, y el equilibrio financiero de la oferta debe ser restaurada en el caso de la renegociación o ajuste, con un impacto de cero valor actual neto de los beneficios y riesgos sin cambiar la matriz de asignación.  Renegociación no debe ser utilizado para corregir los errores en las bases de licitación o excesivamente arriesgadas o ofertas agresivas. Esta es otra razón para la superioridad y la conveniencia de los pagos de transferencia de los aranceles mínimos como criterios de adjudicación de concesiones.