1 Argumentación Judicial Universidad Panamericana Maestría en Derecho Procesal Constitucional Jean Claude Tron Petit

2 Argumentación Judicial Universidad Panamericana Maestría en Derecho Procesal Constitucional Jean Claude Tron Petit Dirección: www.jeanclaude.tronp.com Academia/Maestría/Proc. Constitucional UP Argumentación ITAM y UNAM Publicaciones/Presentaciones/Argumentación UP Maestría

3 Sentencias 271 L G Salud Pondera, Req prestadores Periodistas estatuto D Inform SCJN Big Cola Militar VIH CEMEX Refipres

4 Lecturas Motivación de los hechos JCTP Conceptos de violación inoperantesJCTP Ponderación Bernal Pulido Diagramas de Verificación Argumentativa J J Olvera Apuntes de Argumentación Jurisdiccional IJF Límites y Derechos FundamentalesCianciardo

5 Lecturas Sentencias Presentaciones

6 Generalidades y presupuestos

7 Juicio y Argumentación: Esquema conceptual y contextual demanda [1] contestación[1] (antecedente)(medio o instrumento)(fin) ConflictoOrden jurídicoJuicioPaz judicial HechosNorma General Individual demanda [1] [1] contestación sentencia [2] [2] Ejecución fallo [3] [3] [1] [1] Exponer, probar y convencer (construye pretensión) [2] [2] Conocer, decidir y justificar (construye decisión) [3] [3] Lo decidido debe resolver el conflicto o favorecer ambiente para negociación de las partes

8 Buena sentencia: Propósito Resolver conflicto o favorecer negociación, útil (fin) ; Con y por medio del Derecho (instrumento) ; Cumpla objetivos y consecuencias sociales y privadas que orden jurídico tutela, debe entonces: Explicar; Justificar; Permitir control de la decisión, impugnar; Comunicar eficazmente lo decidido; Argumentación adecuada en concepto: –Formal (estructura y racionalidad) –Material (tema específico, validez y veracidad o probabilidad) –Pragmático (Diálogo, consenso, topoi aceptado, convence eficacia y funcionalidad para resolver conflicto. Retórica) –Consecuencialista (trascendencia, efectos)

9 Neoconstitucionalismo Principios versus normas. –Valores morales positivizados para interpretar y argumentar –Lectura moral, no literal, de valores subyacentes Ponderación versus subsunción. –Localizar principios, sopesar en abstracto, jerarquía en concreto Constitución versus independencia del legislador. –Contenido jurídico de la Constitución y sustancial condicionante Jueces versus libertad del legislador. –Juez adecua la ley a prescripciones constitucionales garantismo ¡en serio! –Exigencias de justicia sustancial que el caso trae consigo –Racionaliza el sistema jurídico (derechos fundamentales no sean flatus vocis)

10 - razones teóricas conocer - razones prácticas actuar - razones políticas fines Importancia de la argumentación jurídica DERECHO enfoque instrumental (argumentación) enfoque valorativo (valor) enfoque funcional (hecho) enfoque estructural (norma) Cuatro enfoques del Derecho metáfora del edificio jurídico

11 Metáfora del Sastre El juez es un sastre que debe confeccionar un traje a la medida de una persona muy peculiar -las partes, sus intereses y pretensiones-. La tela y el hilo son las leyes, los principios y la jurisprudencia; la confección debe adecuarse, ser cómoda y elegante, de buena apariencia. La argumentación es la técnica del sastre, el cliente es el caso y los materiales el acervo jurídico. Un gordito o jorobado requiere de un traje muy especial, esos son los casos difíciles, fuera de los estándares habituales.

12 Previsión y juego estratégico Es previsible que sucederá en un ascenso al Iztaccihuatl –Las variables son muchas pero previsibles y verificables Imprevisible como se desarrollará el juego de fútbol del domingo –Juego estratégico –Todo es nuevo y depende de variables no previsibles o relativas, incompletas y parciales –Intereses, experiencia, ingenio, recursos –Fuerzas, debilidades, riesgos y oportunidades –Más información permite cierta certeza y probabilidad

13 Conflicto e intereses

14 Conflictos y Guerras ¿De donde vienen las guerras y los pleitos entre vosotros? ¿No es de vuestras pasiones, las cuales combaten en vuestros miembros? Codiciáis, y no tenéis; matáis y ardéis de envidia, y no podéis alcanzar; combatís y lucháis, pero no tenéis lo que deseáis, porque no pedís. Santiago 4:1-2 Porque raíz de todos los males es el amor al dinero,… 1Timoteo 6:10

15 Problema: Conflicto Es un proceso interactivo, implica una competencia. Es un combate, lucha, pelea, acción estratégica, problema a discutir. Diferencia de intereses o deseos con aspiraciones incompatibles que inducen un enfrentamiento. Condición básica para saber que derecho --valor, principio o regla-- aplicar. Choque o tropiezo con otro Disputa por recursos escasos o codiciados

16 Conflicto: Elementos Conflicto SujetosAspectoPatrimonialMaterial Personal-emocional (simbólico) Derecho debatido Interés particular sea declarado o reconocido como un Derecho exigible Objeto Bienes en disputa Daño emocional Daño físico CausaPatologías Entorno y circunstancias Actitud  Estrategia  Opciones de negociación TendenciasIdeológicasPolíticasComerciales Solución Negociación de intereses (víctimas y autor) Restauración social

17 Conflicto y Juicio Presupuesto: –Intereses de partes y conflicto Planteamiento: –Hechos. Aducidos en demanda y contestación Solución: –Derecho que se aplica Hechos  Sentencia Intereses y conflicto Lo que vemos Lo que subyace

18 Iter de las pretensiones

19 Conflicto y Derecho Si en virtud del planteamiento, el derecho resulta ser la regla para resolver el conflicto, entonces aplicarlo, –Entender y comprender el conflicto –Ver cual regla se aviene (encontrarla o crearla) Es una falacia y un absurdo aplicar la regla a rajatabla, si no conduce a solucionarlo. –Rule of reason, Mediación, Arbitraje, etc. Descubrir y conocer cual es el conflicto para luego buscar, encontrar o construir la regla conducente a su solución. –Mejor argumento, el que resuelve conflicto

20 Conflicto real y aparente Solución alternativa eficaz Interés Desacuerdo en monto de cuotas para operar giros en D F, abusos. Problema real Problema jurídico Inconstitucionalidad de la clausura. Ficticio instrumento Medio alterno Suspensión bajo apariencia del buen derecho, Abre márgenes y espacios para negociación Equilibra fuerzas

21 Sentencia perfecta Planteamiento –Comprender y entender litis Argumento –Adecuado y conducente Solución o reducción –Concreta y realizable –Acto prudente (sabio) que resuelve o pone fin a un conflicto. Entenderlo, evaluarlo y decidir con las mejores razones Conflicto ¿Aplica Regla? ¿Resuelve conflicto?

22 Forum shopping Hong Kong: Un peñón que fue paraíso de inversiones: ¡Éxito total! Jueces ingleses Sistema legal eficiente y funcional: Execution Soluciones de fondo y del conflicto sustancial, equitativas Trabajadores chinos Éxito económico y éxito de las inversiones Seguridad jurídica, consistencia, solución del conflicto en el fondo y con criterios de justicia, resuelve y entiende los intereses en juego

23 Riqueza intangible Banco Mundial 2006 Un migrante mexicano en los EUA, es “5” veces más productivo que otro en casa. ¿Por qué es? –Factores tangibles Recursos naturales, infraestructura, capital producido, capital humano –Factores intangibles, esencialmente determinados por la confianza y compromiso entre las personas que viven en sociedad, la eficiencia del sistema judicial, los derechos de propiedad claramente definidos y un gobierno efectivo. –Países ricos Habilidades del pueblo y Calidad de instituciones para respaldar actividad económica

24 Decisiones democráticas Argumentación judicial es ejercicio de un poder Gestión judicial democrática cuando jueces convencen a ciudadanos Eficacia del servicio: Solución real de los conflictos Prácticas progresistas. Acelerar cambio social Marcha ascendente de la civilización y respeto a seres humanos Argumentos materiales o de fondo coincidentes con agenda ideológica, aluden a aspiraciones cotidianas Argumentos formales y retóricos

25 Modelo cibernético del juez

26 ¿Qué es la argumentación?

27 Lógica

28 Lógica: Contenido y ubicación de la argumentación Lógica Formal o pura Elemental Metodología Material o aplicada Certeza conocimiento (valoración crítica de fuentes) Criteriología (deontología) Dialéctica y argumentación

29 Principios de racionalidad: 1/5 Formal: Identidad.- A es igual a A. Una cosa es idéntica a sí misma. Contradicción.- A no es No-A. Una cosa no puede ser idéntica a su contrario. (categórico) -inconcebibles antinomias y lagunas de D. Fund, Interp conforme- X es culpable pero también es inocente Tercero excluido.- X es igual a A, o a No-A, pero no puede ser un intermedio entre dos contradictorios. –Todas las cosas tienen que ser, sólo una de las dos cosas mutuamente excluyentes. (disyuntivo) -ser verdad o no ser verdad- -probabilidad, derrotabilidad, lógica conjuntos difusos, ponderación- X es culpable o inocente, no medio inocente Razón suficiente.- Ratio  A. Todo lo que es, tiene su razón de ser. Nada hay sin razón suficiente. –Todo lo que es o acontece, tiene una causa y, eventualmente, condición. (condicional o hipotético, p→q) -razón, conexión, consecuente- Si acredito responsabilidad de X, entonces es culpable Si acredito responsabilidad de X, entonces es culpable

30 Lenguaje y representación Mundo 1, Objetos físicos 2, Experiencias subjetivas 3, Productos de la mente humana [1] [1] [1] Compuesto por el mundo de los mitos, de las fábulas, de las teorías científicas, de la poesía, del arte, de la música, de los instrumentos, de las instituciones sociales y, fundamentalmente, del lenguaje. Karl Popper

31 Idea: Imagen de la realidad

32 Conocimiento: Verdadero y real Sujeto Proposición Método ConocimientoVerdad La realidad es un concepto intuitu personae ya que las sensibilidades de cada cual incluso creencias espirituales determinan distinciones subjetivas y reales Realidad

33 Conocimiento: Verdadero y real La realidad es un concepto intuitu personae ya que las sensibilidades de cada cual incluso creencias espirituales determinan distinciones subjetivas y reales

34 Conocimiento: Modalidades MétodoAnálisisElementos Razonamiento Formal, Conceptual, DefinicionesAbstractoAutonomíaObjetividad Material, Real Empírico HechosConcretoEquidadSubjetividad

35 Hecho discursivo (modelo de Jakobson) Derecho.- Fenómeno comunicacional para guiar conductas mediante el lenguaje. Hart

36 Comunicación verbal

37 Concepto: Génesis 1 Idea o Cosa  Emisión   Signo intelectual Concepto   Signo lingüístico Término   Recepción  Signo lingüístico Concepto   Signo intelectual Idea o Cosa

38 Problemas gramaticales y semánticos Significados y significantes o palabras CONCEPTOSIGNIFICADOEJEMPLO  Homonimia -ambigüedad- 1 palabra, distintos significados, sin relación Caducidad –fiscal, fianzas- Fuga –obra musical o de prisión-  Polisemia -imprecisión- 1 palabra, varios significados Doctor Conceptos textura abierta Proceso -civil, industrial, financiero-  Sinonimia -imprecisión- 1 significado, varias palabras Prescripción positiva, adquisitiva o usucapión  Hiponimia Término subordinado a uno general Delito contra la salud y transportación de enervantes  Analogía Significados similares aunque no iguales Juicio, proceso, causa, procedimiento

39 Usos del lenguaje

40 Génesis y formación de las leyes

41 Claridad u opacidad de leyes

42 Expresión Lingüística

43 Claridad u opacidad de leyes Expresión Lingüística

44 ¡Interpretación literal! ¿Seguridad? ¿Inutilidad? ¿Formalista? Prohibido el acceso con perros Y ¿Los osos?

45 Contextos Lingüístico – –Se le conoce también con el nombre de cotexto, y se refiere al material que precede o sigue a un enunciado. Se encuentra en expresiones del tipo la verdad es que...; francamente, etc.Situacional – –Pertenece a un, que conocen el emisor y el receptor. En una conversación telefónica, si sólo oímos a uno de los locutores, no entenderemos buena parte de la conversación cuando captemos elementos como: sí; claro; no lo sé; cuando quieras; depende; ella, etc.Socio-cultural – –El que es propio de un grupo social, cultura o época y sólo se comprende dentro de dicho entorno.

46 Contextos interpretativos Elementos sujetos y subordinados a variados contextos Hechos Orden jurídico Valores Valores Principios Principios Directrices Directrices Reglas Reglas Ordenamiento Estructura - Fines Estructura - Fines Precepto Enunciado Oración Palabra Un texto, fuera de contexto, es un pretexto

47 Problemas Vaguedad predicado ¿A que cosa se refiere? ¿Qué objeto pertenece a referencia E? –Bosque, calvo, montón, privacidad, interés social Paradoja de sorites –“n” 100,000 granos son un montón, también “n-1” –¿hasta cuantas sustracciones sigue siendo montón? Frente a cualquier regla es posible distinguir casos centrales claros y otros en los que hay tantas razones para afirmar como para negar. Imposible eliminar dualidad de un núcleo de certeza y una penumbra de duda, cuando se trata de colocar situaciones particulares bajo reglas generales. Hart Imposible eliminar dualidad de un núcleo de certeza y una penumbra de duda, cuando se trata de colocar situaciones particulares bajo reglas generales. Hart –Conceptos jurídicos indeterminados o esencialmente controvertidos, –Textura abierta, –Zona de penumbra E

48 Núcleo fijo, zona certezaDatos previos y seguros Halo, zona intermedia, incertidumbre Más o menos precisa, penumbra Ámbito cognoscitivo e interpretativo de la ley al aplicarla a hechos [1] [1] Zona de certeza negativaExclusión del concepto Concepto indeterminado: Estructura e interpretación [1] [1] Es importante la cantidad de información respecto a hechos y marcos referenciales para su cualificación como los conceptos de experiencia, valor, científicos y técnicos para analizar su contenido, propósito y finalidad en los casos particulares donde ha de concretizarse lo indeterminado del concepto. Presunciones que matizan control judicial

49 Comprensión Niveles del lenguaje Sintáctico –Relaciones, conexiones y combinaciones que guardan las palabras o argumentos entre sí (independientes, dependientes, conjuntos, de apoyo ), –Enfoque estructural de la gramática que enseña a coordinar y unir las palabras para formar las oraciones y expresar conceptos dotados de significado. –Es la forma (comprende a la fonología, morfología y sintaxis). –Relevante el contexto lingüístico

50 Comprensión Niveles del lenguaje Semántico –Contenido, significado y sentido de los términos, enunciados o argumentos. –Estudia el significado de los signos lingüísticos y de sus combinaciones, desde un punto de vista sincrónico o diacrónico. –Proceso o efecto que se desarrolla en perfecta correspondencia temporal con otro proceso o causa –Correspondencia entre expresiones de símbolos o palabras y situaciones o conjuntos de cosas que se encuentran en el mundo físico o abstracto –Se refiere al significado independiente del contexto, es decir, de la palabra u oración aislada

51 Comprensión Niveles del lenguaje Pragmático –Analiza el modo en que el contexto (lingüístico, situacional y social) influye en la asignación e interpretación del significado. –Considera cualquier aspecto extralingüístico, situación comunicativa, conocimiento compartido por los hablantes, relaciones interpersonales que condicionan el uso del lenguaje y a los que no se hace referencia en un estudio puramente formal. –Es relevante el uso del lenguaje efectuado con el enunciado (planteamiento de un problema, afirmación de un enunciado empírico, adopción de un enunciado normativo, formulación de una pregunta, asunción de un juicio de valor, adopción de un principio, etc.).

52 Problemas Ambigüedad.- Significados multívocos, múltiples –Semántica ¿Qué cosa se entiende? Relación entre símbolos y su significado –Sintáctica ¿Qué mensaje o mandato se infiere? Estructura de símbolos y sus relaciones –Un francés tenía un cochino; y la madre del francés era también el padre del cochino. –Sufragio efectivo no, reelección –Pragmática ¿Qué acto lingüístico se cumple? podrá Relación entre símbolos y su uso, modo en que el contexto y factores lingüísticos y extralingüísticos influyen en la asignación e interpretación del significado. –Extracontextual: Varios significados fuera de contexto –Luna: del espejo o astro –Contextual: Varios significados en un contexto determinado –Hay sombreros para niños de plástico A C B ¡El gato rojizo es muy eficiente!

53 Problemas Vaguedad predicado ¿A que cosa se refiere? CJI Textura abierta, penumbra Textura abierta, penumbra Ambigüedad.- Significados multívocos, múltiples –Semántica ¿Qué cosa se entiende? –Sintáctica ¿Qué mensaje o mandato se infiere? –Pragmática ¿Qué acto lingüístico se cumple? Lagunas Falta disposición al caso Ausencia de principio o valor que legitime Antinomias Normas en conflicto, se oponen Tensiones (entre principios o derechos fundamentales) Hechos (prueba y calificación para aplicar o subsumir) C A C B

54 Maridaje indisoluble

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56 Pro homine Pro libertate Dignidad Libertad de.. Elem. Gtía. Audiencia Proporcionalidad en IsR Eficiencia Educación, Salud Desarrollo Economía procesal Contradictorio In dubio pro reo

57 Componentes del Orden Jurídico

58 Normas de textura abierta Indeterminación, vaguedad y penumbra ¿Cómo ponderar lo que es difuso o indeterminado? Norma y Hechos, siempre interactúan en sinergia Circunstancias Valores Principios Propósito Oportunidad

59 Interpretación de los conceptos jurídicos indeterminados conceptos jurídicos indeterminados “orden público”, “interés social”, “extrema necesidad” “ruinosidad”, “utilidad pública”, “apariencia del buen derecho”, “importancia y trascendencia”, “bien común” adquieren un significado preciso y concreto sólo en presencia de las circunstancias específicas de cada caso particular [1] [1] [1] Warner Lambert A. R. 2617/96 15 mayo 2000

60 Vaguedad radical hasta en tanto se determine el contexto, las propiedades o las condiciones de aplicación, sustanciales o el objeto sobre los que recaen los criterios de valoración (abuso, buenas costumbres, negligencia, equidad, poder sustancial, competencia desleal, proporcionalidad, equidad, etc.) Conceptos jurídicos indeterminados Uso valorativo, no descriptivo, del concepto

61 D. Información elementos a ponderar

62 Realidad y principios

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65 Oración Palabra o conjunto de palabras con que se expresa un sentido gramatical completo. –Mañana luna no sabemos / La luna de Júpiter Fragmento más pequeño del enunciado que comunica una idea total, y posee independencia Nexus (sujeto + predicado) Asertivas Niegan o afirman realidad: Verdad o falsedad

66 Proposición Significado de oración asertiva (verdadero o falso) Expresión enunciativa a la que puede atribuirse un sentido o función lógica de verdad o falsedad. proponer algo a alguien, normalmente en orden a hacer algo o tomar algún acuerdo “Llueve” es un enunciado lingüístico, Carece de independencia sintáctica y de sentido completo en sí mismo

67 Normas como proposiciones 16 constitucional SI mandamiento escrito….fundado y motivado…causa.. ENTONCES Acto de molestia válido 14 constitucional  LR  P  LR  P LR   P LR   P LR ley retroactiva P perjuicio

68 Oración, proposición y enunciado Oración: Atribuye cualidad a sujeto Sujeto + Cópula + Predicado Conclusión o producto final de inferencia (deducción o inducción) Simples.- Indican un solo juicio. El árbol es frondoso Compuestas.- Expresan dos o más juicios. Juan es un buen futbolista y excelente comentarista Indicativas o Asertivas.- Realidad (falsas o verdaderas) de existencia La vida es “bella” Normativas.- Situación mundo desea, valores Decisiones jurídicas (debidas o indebidas) Decisiones jurídicas (debidas o indebidas) Robar está prohibido Proposición.- Significado de la oración gramatical. Enunciado.- Una o varias oraciones

69 Usos del lenguaje Asertivo o descriptivo Prescriptivo o directivo Emotivo Operativo o realizativo

70 Juicio o Enunciado: Elementos (proposición, enunciado y premisa) S sujeto  EsNo es +– Cópula P predicado  Inherencia Forma (relación) Materia Juan es un ciudadano mexicano (simples o complejas)

71 Proposiciones y Enunciados Proposiciones y Enunciados EmpíricosCognoscitivos Q. Facti Indicativas o Descriptivas Jurídicos AtienzaPrescriptivos Comanducci Q. Iuris Prescriptivas Schreiber Método ¿inductivo o deductivo para construirlos? Criterios interpretativos Técnicas argumentativas

72 Relaciones en lógica formal: Lineales Relaciones en realidad: Geométricas Pensamiento irradiante

73 Juicios o enunciados: Modalidades y Relación Principios primeros que se aplican Categóricos (incondicional) Identidad Contradicción Predicado Afirma Niega Manera absoluta Hipotéticos (condicionados) Razón suficiente Predicado Afirma Niega Bajo condición Disyuntivos (alternativos) Tercio excluso PredicadoAfirmaUno de varios Los procesos judiciales –juicios– comienzan por enunciados disyuntivos en razón de las pretensiones opuestas (contrarias o contradictorias) de las partes, lo que permanece y subsiste durante toda la instrucción. Al momento de la decisión el juez elabora enunciados hipotéticos (en razón de las hipótesis o alternativas de solución) y finalmente concluye con un enunciado categórico, concretando la razón a cierta parte o pretensiones (totales o parciales)

74 Juicios categóricos: Relaciones Cantidad y cualidad Todos o alguno / Hombre ciudadano si/no

75 Proposiciones: Modalidades de Verdad “aléticas” Deductivo Inductivo Los hombres son malos La clase puede ser buena

76 Conductas: Modalidades deónticas Algunos agregan facultativo como derivación o variante de permitido

77 Razonamiento o Argumento 1 Antecedente (regla + hechos)  Consecuencia Consecuente  Conexión o ilación (Forma del razonamiento subsuntivo) Materia AntecedenteConsecuente Caliento agua Calor provoca cambio de estado Obtengo vapor Premisa fáctica ReglaConclusión

78 Comparación e Inferencia Juicio general Abstractoregla Juicio particular Concretocircunstancias comparación InducciónDeduccióninferencia Juicio conclusivo

79 Comparación e Inferencia Juicio general Abstracto Regla o generalidad Juicio particular Concreto Circunstancias  comparación y relación InducciónDeduccióninferencia Juicio conclusivo

80 Juicio general Abstracto Regla o generalidad  Juicio particular Concreto Circunstancias  comparación Inducción Deducción  inferencia Juicio conclusivo

81 Argumentos, fin Argumento contenido es Demostración tesis Prueba hechos En apoyo de una conclusión (1) Argumento fin para Indagar, Descubrir, Conocer o Probar Explicar y defender o Combatir Validar opinión, Argumento elementos son Premisas, razones o elementos Inferencias Conclusión. Afirmación soportada en razones (1) Las premisas o enunciados son, de suyo, razones. Pueden ser derrotables

82 Causa de pedir: Fines Naturaleza argumentativa Argumentos Pertinentes a: ProbarHechosReales ExplicarDecidirJustificarTesis Verdaderas, válidas o plausibles

83 Argumentos: Fines Razón finalidad Argumentar. Solución más justa al caso, la induce Demostrativa. Coherencia lógica: Norma > caso > consecuencia Razones concepto Explicar. Procedimiento decisorio, etapas y contenido, motivos Justificar. Argumento: Causas  Razones Contexto concepto Descubrir y Construir. Decidir. Justificar. Demostración modos Argumentos. Ciencias humanas. Razones Pruebas. Ciencias naturales. Hechos GanarConvencer Dialéctica: Ganar Retórica: Convencer

84 Razonamiento 2 Juicios conocidosConexión o ilaciónJuicio nuevo  Consecuencia  AntecedenteConsecuente Legitima el tránsito El piso está mojado consiguiente La lluvia moja el piso consecuencia Ha llovido antecedenteInductivo Juan es hombre antecedente Los hombres son falibles consecuencia Juan es falible consiguienteDeductivo

85 Justificación interna Lógica formal, coherencia Antecedente Subsunción a regla Consecuente DeductivoInductivo ReglaHechosSanciónIndicio Reglas o experiencia Hecho Su validez deriva de las 2 anteriores

86 Inferencia Deductiva Necesaria conclusión (algorítmica, opera subsunción) Inductiva Probable conclusión Leyes lógica: Analogía, Causalidad Máximas de experiencia Conocimientos científicos y jurídicos Probabilidad y Verosimilitud Factores: Relevancia, Peso, Buen juicio Abductiva Conjetura Experiencia induce a validar la Hipótesis Argumentar Inferir o derivar, a partir de premisas, una conclusión enunciados enunciado

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88 Principios de racionalidad: 3/5 Silogismo y Argumento : Categórico.- La premisa mayor es un juicio categórico y la conclusión se infiere según el principio de identidad y contradicción. El predicado universal vale para los individuos y se afirma o niega de manera absoluta.  S > es/no es P p ٨ q Hipotético.- La premisa mayor es un juicio hipotético y la conclusión se infiere según el principio de razón suficiente. El predicado se afirma o niega bajo condición.  S, si se calienta, > es/no es P p → q Disyuntivo.- La premisa mayor es un juicio disyuntivo y la conclusión se infiere según el principio de tercio excluso. Se construye sobre el “o” excluyente. No se puede ser p (culpable) y q (inocente) a la vez.  S > es/no es P o Q p ٧ q  La premisa mayor que tiene dos términos exclusivos, puede generar figuras diversas.

89 Silogismo Silogismo Materia  Contenido [1] [1] Forma  Estructura [2] [2] [1] [1] Su valor dependerá que las proposiciones sean verdaderas (empírico) o válidas (prescriptio) Solvencia [2] [2] Su valor depende cumpla las reglas de lógica formal para inferencias. Platas Pacheco, Op. Cit., Pág. 98 Elementos3 Juicios AntecedentePremisas Mayor, regla general MP Menor, condición SM Consiguiente SP [1] [1] [1] Mans 81 82 Forma técnica del raciocinio en virtud del cual inferimos un juicio o proposición de otro juicio o proposición, mediante un tercer juicio o proposición

90 Silogismo: Categórico Todo hombre es un viviente  Premisa mayor T medio T mayorRegla Julián es hombre  Premisa menor 3 juicios T menor T medioCaso Luego, Julián es un viviente  Conclusión T menor T mayor Resultado T menor Pedro T medio español T mayor europeo El silogismo es una especie de argumento con valor y finalidad expositiva, demostrativa y de justificación, subsuntivo. Carece de valor inventivo —no es heurístico—, peculiaridad propia de los razonamientos inductivos.

91 Silogismo hipotético Premisa inicial Si se da supuesto entonces se tendrá Hipótesis o resultado condicióncondicionado o consiguiente (antecedente)(conclusión o consecuente) Ponendo ponens (razonamiento judicial) Si hay perfume (antecedente), entonces huele bien (consecuente) Premisa mayor Es el caso que hay perfume Premisa menor Por lo tanto, huele bien Conclusión Tollendo tollens Si hubo cosecha (antecedente), entonces hay frutos (consecuente) Premisa mayor Es el caso que no hay frutos Premisa menor Por lo tanto, no hubo cosecha Conclusión

92 Silogismo judicial Si H entonces CP Normativa Supuesto Consecuencia Supuesto Consecuencia Ocurre un caso de H (H 1 )P Fáctica Dado H 1 corresponde CDecisión Prueba Descubre o reconstruye, por confrontación Prueba Descubre o reconstruye, por confrontación Hechos alegados Calificación Con textos relevantes e interpretados Calificación Con textos relevantes e interpretados

93 ¿Qué significa argumentar? Argumentar es dar razones sustantivas que apoyen una decisión. En un proceso argumentativo, intervienen premisas organizadas lógicamente que preceden a una conclusión lógica. La argumentación es de naturaleza lingüística y se plasma en un conjunto de enunciados. Como proceso lingüístico, la argumentación es un acto de comunicación.

94 Razones explicativas y razones justificativas Una decisión judicial puede ser explicada o justificada. Las razones explicativas dan cuenta de los móviles psicológicos o del proceso secuencial que indujo al juzgador a tomar tal decisión. Las razones justificativas están dirigidas a presentar argumentos para hacer aceptable la decisión y mostrar su adecuación al marco jurídico vigente.

95 Contexto de descubrimiento y de justificación El contexto de descubrimiento es aquél en el cual se “descubre” o se “crea” una solución jurídica para un conflicto sometido a la jurisdicción. El contexto de justificación es aquél en el cual se pasa a dar las razones que fundamentan una decisión judicial tomada.

96 Razonamientos del juez: Raciocinios Desarrollo de idea explicándola de varios modos o enumerando puntos y circunstancias relacionados, fin hacerla más eficaz, conmover o persuadir  Inductivos,  Amplificaciones, (1)  Analógicos,  Definiciones,  Estadísticos,  Polisilogísmos,  Cadenas de árboles silogísticos,  Macrosilogísmo, Expresión constitutiva de la litis (precisar problema a resolver) Expresión constitutiva de la litis (precisar problema a resolver) Enunciado fáctico Enunciado fáctico Enunciado normativo Enunciado normativo Enunciado normativo individual y consecuencias del caso Enunciado normativo individual y consecuencias del caso  Razonamiento entimemático.

97 Razonamiento jurídico Razón suficiente p  q Issue Regulation Application Conclusion

98 Contexto CRAC o IRAC Particularidades y Problema Generalizaciones Correlación Resultado Consecuencias

99 Justificación formal de argumentos Alexy Las normas singulares N, Basadas en un enunciado descriptivo de condiciones de aplicación T, se justifican por referencia a: Regla general R o bien a: Consecuencias F A es amigo de BT Si A es amigo de B, A no debe mentir a BR A no debe mentir a BN Sólo si A dice la verdad a B, le evita un sufrimiento innecesarioF Se deben evitar los sufrimientos innecesariosR A debe decir la verdad a BN

100 Método científico: Contextos Descubrimiento [1] [1] Relación accidental sustancial entre Sujeto Propiedad Justificación Prueba y demostración de hipótesis [1] [1] Un paso previo es la descripción de los conceptos y enunciados de la proposición En ciertos casos de ciencias sociales, más bien es, construir la relación (decisión) con información imperfecta Inducción (división) [1] [1] Incompleta de algunos hechos a la pluralidad (propiamente dicha o amplificadora) Completa de todos los hechos a ley general [2] [2] Reconstructiva de un hecho particular a otro [1] [1] Parte de la observación o contemplación [2] [2] Debe ser exhaustiva en cuanto a contemplación de cosas y hechos o que por abstracción puedan enumerarse enteramente las propiedades, es excepcional

101 Argumentos, fuerza dialéctica Argumentos Concluyentes Demostración (deductivo) Probables Prueba (inductivo) Analogía semejanza o discrepancia de razones Congruencia con evidencias ya demostradas Hipótesis explica con fundamentos

102 Inducción de Hechos o Hechos indiciarios o Hechos probados y juridificados o Suma de hechos en conjunto o Nexo inferencial (relación, adminicular, causalidad) o Esclarecimiento total de la questio facti o Hipótesis, su formulación o Decisión  Intuición [1] [1]  InteligenciaRazón  Discurso  [1] [1] Formulación de tesis mediante el hábil manejo de hipótesis aunados a un buen criterio

103 Inducciones y Presunciones Hecho conocido Nexo y Relación Hecho inducido o presunto Ilación reglas lógica Máximas de experiencia Hipótesis legales Cálculo de probabilidades

104 Inferencias inductivas Ley uniformidad naturaleza Limitación, si variedad independiente Generalización uniforme, propiedades Máximas de experienciaLeyes científicas, técnicas, sociales, etc. Probabilidad Frecuencia, estadística y Confirmación gradual. Hipótesis VerosimilitudValoración de hipótesis, rige habitual o normal Presunción Legal Iuris tantum De iure Judicial Asociaciones (analogía, causalidad) y conjeturas razonables

105 Inferencia Deductiva Necesaria conclusión (algorítmica, opera subsunción) Inductiva Probable conclusión Leyes lógica: Analogía, Causalidad Máximas de experiencia Conocimientos científicos y jurídicos Probabilidad y Verosimilitud Factores: Relevancia, Peso, Buen juicio Abductiva Conjetura Experiencia induce a validar la Hipótesis

106 Discurso y Argumentación (aspectos formales) Argumentación Líneas argumentativas problema  tesis  solución Argumentos (diagrama flujos y solidez) –Cadena de razonamientos o enunciados derrotables para alcanzar o establecer una conclusión en lugar de pruebas Representar Flujo Contenido Acto de lenguaje Interrogación Principios Reglas Definiciones

107 INEJECUCION DE SENTENCIA. SI EL PLENO DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACION CONSIDERA QUE UNA AUTORIDAD INCURRIO EN ELLA Y DECIDE SEPARARLA DE SU CARGO, DEBE CONSIGNARLA DIRECTAMENTE ANTE EL JUEZ DE DISTRITO QUE CORRESPONDA. Aun cuando de conformidad con lo establecido por los artículos 21 y 102 de la Constitución la regla general en materia de persecución de delitos del orden federal incumbe al Ministerio Público de la Federación, en los casos en que una autoridad insistiere en la repetición del acto reclamado en un juicio de amparo o tratare de eludir el cumplimiento de la sentencia, será el Pleno de la Suprema Corte, una vez que resuelve separarla inmediatamente de su cargo, quién deberá consignarla directamente al juez de Distrito que corresponda para que la juzgue por la desobediencia cometida, la que será sancionada en los términos que el Código Penal en materia federal señala para el delito de abuso de autoridad. La razón radica en que en esa hipótesis, la fracción XVI del artículo 107 de la Constitución establece una situación de excepción al señalar claramente que además de la separación inmediata del cargo de la autoridad contumaz será "consignada ante el juez de Distrito que corresponda".

108 Al respecto debe aplicarse el artículo 208 de la Ley de Amparo y no el segundo párrafo del 108 en el que se determina, en relación al mismo supuesto, que se hará la consignación al Ministerio Público para el ejercicio de la acción penal correspondiente, pues ante dos disposiciones contradictorias en el mismo cuerpo legal, debe atenderse a la que reproduce la disposición constitucional y no a la que se le opone, tomando en cuenta, por un lado, el principio de interpretación de que debe preferirse la norma específica frente a la general y, por otro, que si el Pleno del más Alto Tribunal de la República llega a la conclusión de que una autoridad incurrió en desacato a una sentencia de amparo y decide separarla de su cargo no puede condicionar su obligación de consignarla penalmente ante el juez de Distrito que corresponda que le impone la Constitución, a la determinación del Ministerio Público, el que, por otra parte, debe tener dentro del proceso respectivo la participación que legalmente le corresponde. Tesis: P. XI/91

109

110 Retórica antigua judicial Procedimiento para persuadir Inventio (halla) Establece contenidos Invenire / Intellectio (tipología) Argumentos lógicos y emotivos tópicos (construir) Dispositio (estructura) Exordio Proposición División Insinuación (conmover) Narración (exposición de los hechos) Argumentación Razones tesis ProbarConfirmar Refutar (convencer) Epílogo Peroración recapitulatio (conmover) Elocutio (expresa) Electio Compositio (exponer, presentar) Memoria y Actio

111 Lógica Jurídica Tópica y Retórica

112 Lógica deóntica Lógica formalArgumentación dialéctica VerdaderoPlausible PruebasArgumentos que convencen Subsunción, procedimiento formal Búsqueda de premisas, heurístico y holístico LógicoEmpírico Lógica formal cartesiana Nueva retórica Lógica no formal AporíasFicciones Universo Estático, no real Absolutas y rígidas Universo Dinámico, real Adaptables y mutables

113 Formalismo jurídico Reglas o elementos abstractos (formas y generalizaciones) Reglas o elementos abstractos (formas y generalizaciones) [1] [1] –Únicas razones –Simple subsunción (incluso sólo modus ponens) Prescinde de circunstancias particulares del caso Simplifica operaciones de interpretación y aplicación Argumentación son deducciones mecánicas –Toda decisión implica deducción (no sinónimos, es parte de) Insular al derecho de criterios morales y políticos del aplicador No hace falta deliberar Luego: Positivismo, Realismo y Neoconstitucionalismo [1][1] El derecho consiste esencialmente en reglas [1]

114 Razonamiento jurídico: Incluye Lógica formal (reglas y subsunción) Incluir sistema social aspectos: Incluir sistema social aspectos: [1] [1] –Morales –Políticos –Económicos –Culturales Ponderar hechos y consecuencias Solución real del conflicto Objetivos sociales, valores morales [1] Objetivos sociales, valores morales [1]

115 Razonamiento jurídico: Incluye Derecho es –Descriptivo –Prescriptivo, Instrumento y fines sociales Pragmático –Relacionar contextualmente derecho y problemas –Teorías tienen un propósito –Nivel de abstracción adecuado –Visión instrumental y finalista del derecho –Vincular con necesidades prácticas de los hombres –Consecuencias al futuro –Enunciados deben ser útiles al mundo, diálogo –Se aprende argumentando

116 Argumentos: Concepciones  Formal Identificar premisas y conclusión en pasaje Identificar premisas y conclusión en pasaje Distinguir razonamientos deductivos e inductivos Distinguir razonamientos deductivos e inductivos Traducir a notación lógica ( validity, validez) Traducir a notación lógica ( validity, validez) Construir prueba formal de validez de razonamientos Construir prueba formal de validez de razonamientos  Material Compromiso con verdad o corrección del contenido de argumentos ( soundness, solvencia, seguridad) Compromiso con verdad o corrección del contenido de argumentos ( soundness, solvencia, seguridad) Justificar, explicar, averiguar, constatar, predecir, recomendar Justificar, explicar, averiguar, constatar, predecir, recomendar Usar formas argumentales Usar formas argumentales  Pragmática Efecto persuasivo, defensa o ataque de tesis Efecto persuasivo, defensa o ataque de tesis Interacción social, dialéctica o retórica Interacción social, dialéctica o retórica

117

118 Concepto de violación como pretensión C V [1] [1] Petitum Cese estado de hecho Proteja disfrute derecho constitucional Causa petendi Garantía constitucional [2] [2] Derecho subjetivo o interés protegido Obligación en abstracto de autoridad Hechomotivaviolación Acto autoridad Derecho subjetivo o interés violado Sentido contrario a garantía Agravio o perjuicio [1] [1] Por qué y en qué consiste la violación [2] [2] Interpretada o explicada

119 Elementos de la acción Pruebas Pr  Argumento califica califica H A Causa de pedir CP  Pretensión P Hechos N P {IJ  CP [(Pr  H)  A  N] }   F Fin  (entendida como núcleo)  N Norma Interés jurídico

120

121 Lógica operativa

122 Estructura dialéctica

123

124 Argumento judicial: Elementos Toulmin 3 Las teorías valiosas son útiles

125 Toulmin: Teoría operativa Se aparta de tópica o retórica ¿Cómo es que los hombres pensamos, argumentamos e inferimos de hecho? Lógica formal deductiva, no puede dar cuenta de muchos argumentos cotidianos, matemática pura Lógica Idealizada, ciencia formal, geometría, Aristóteles Operativa, aplicada working logic

126 Toulmin: Teoría operativa Razonamiento: Proceso racional que presenta razones Dar razones en favor de lo que hacemos Buen argumento, resiste la crítica Lenguaje uso: Instrumental: Consigue propósito Argumentativo: Se apoya en: a) razones y b) pruebas Argumento: Estructura Funciones Relaciones entre si y con otros Fuerza (apoyo a pretensiones)

127 Toulmin: Teoría operativa Pretensión Punto de partida o destino en los argumentos Razones (grounds) Hechos o circunstancias específicas del caso Garantía Enunciado sobre reglas, como: teoría general, máximas de experiencia, normas o principios, jurídicos, científicos o técnicos Conecta hechos con reglas tropicalizadas (acondicionadas) –Los hombres atemorizados suelen mentir Respaldo (backing) Prueba, demostración o presupuesto de la garantía

128 Toulmin: Teoría operativa Cualificadores modales (qualifiers) Fuerza, grado de apoyo o certeza Condiciones de refutación (rebutals) Circunstancias extraordinarias o excepcionales que pueden socavar la fuerza de los argumentos, problematizaciones o antítesis

129 Argumento judicial: Elementos Toulmin 1/3 Las teorías valiosas son útiles

130 Célula argumentativa: Toulmin

131

132

133

134 Argumento judicial: Elementos Toulmin 3/3 Respaldo de la Garantía Respaldo de los Datos Salvedades MatizaciónDatos Garantía Conclusión

135

136 Se construye a partir de una pretensión. No basta el petitum “ qué” debe acreditarse, exige la causa petendi “por qué” y “con base en qué” Hechos/Grounds Garantía/ Warrant Respaldo/ Backing

137 Derrotabilidad ProcesalHechos y suposiciones Probanda Non refutanda Razonamiento jurídico Información incompleta Normativa Hechos Coherencia narrativa Verosimilitud Probabilidad y plausibilidad Norma Deficiencias semánticas, formulación, textura abierta Estructura del sistema y colisión con otra norma Ponderación de principios

138

139 Excepciones Explícitamente identificables Principios Deficiencias semánticas Prueba y criterios de calificación de hechos Implícitas Cargas procesales Exhaustividad (suposiciones necesarias)

140

141

142

143 Argumento judicial: Elementos Toulmin 2/3

144 Concepto de violación: Ley fiscal

145

146 Proceso estratégico: Toulmin

147

148 Motivación: ¿Qué es o para qué es? Vista como una práctica, atender sentido y fines Omitida No se reconoce la aplicación del sistema jurídico (aspectos reglados) o de criterios racionales (aspecto discrecional) Incongruente Entre los argumentos justificatorios y la decisión, de manera que no se puede identificar la ratio decidendi Insuficiente Faltan razones que permitan conocer los criterios fundamentales de la decisión. Pro-forma Lógica y jurídicamente debe existir suficiente motivación. Elemento diferenciador entre discrecionalidad y arbitrariedad. Debe explicar el procedimiento decisorio, iter dicisio Indebida Apreciación o valoración de los hechos Aplicación o interpretación de fundamentos Subsunción o Ponderación

149

150 Esquema de los hechos jurídicos: Penal Si la resolución que se dictará, es un auto de término constitucional, hacer la descripción con el siguiente esquema de correspondencia: —facto y iure— Pretensi ó n: Condena por cometer cierto delito Causa de pedir: Elementos, hechos y pruebas de la conducta cuestionada ElementosHechosPruebas Cuerpo delito 1 ______________ 2 ______________ 3 ______________ A ___________ B ___________ C ___________ I___________ II ___________ III ___________ Probable responsabilidad 1 ______________ 2 ______________ A ___________ B ___________ I___________ II ___________

151

152 RUBRO: NULIDAD PARA EFECTOS POR VIOLACIONES DE FONDO. ES PROCEDENTE DECRETARLA CON FUNDAMENTO EN EL ARTÍCULO 5I, FRACCIÓN IV, DE LA LEY FEDERAL DE PROCEDIMIENTO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, CUANDO SE ESTÉ EN EL CASO DE LA INCORRECTA APLICACIÓN DE UNA NORMA JURÍDICA. TEXTO: Los actos administrativos están conformados por determinados presupuestos y elementos, algunos de naturaleza formal y otros de fondo o sustanciales. Los aspectos formales tienen como contenido y función, bien sea determinar el procedimiento que precede a la emisión del acto, sujetándolo a una serie de reglas que deben observarse al momento de sustanciarlo o tramitarlo; pero también, contemplar un método o conjunto de reglas que deben seguirse para elaborar, adecuadamente, las premisas de la decisión; de ahí que en ambos casos sean un factor de validez. En cambio, los elementos de fondo o sustancia del acto, tienen como contenido y función, la adecuada construcción de las premisas tanto fáctica como normativa; viniendo a ser un factor de corrección o incorrección de tales enunciados. Así, los requisitos para la adecuada elaboración de las premisas pueden tener distintos objetivos o intensidades, tales como apreciar los hechos e interpretar las disposiciones sustantivas que deben ser adecuadamente aplicadas. Este es un nivel de evaluación, pero también puede darse otro mas trascendente, esencial o, si se quiere, fundamental, relativo al acreditamiento de los hechos o, en su caso, sobre la vigencia o relevancia de las disposiciones que rijan el acto y que configuran a los respectivos enunciados.

153 En ese orden de ideas, la ineficacia del acto, en razón de la nulidad hecha valer, tendrá también una repercusión y trascendencia que debe ser distinguida, pues no es equiparable que se aprecien o califiquen defectuosamente los hechos, a que estos no existan, sean distintos o no se acrediten. En el primer evento, es viable corregir la defectuosa evaluación, sobre la perspectiva de hechos probados; en cambio, si estos no existen, son distintos o no se acreditan, la existencia del acto queda en entredicho. Lo mismo ocurre en tratándose de la premisa normativa, pues no es lo mismo la inadecuada aplicación de un precepto que la falta, inexistencia o irrelevancia de éste para fundar, en lo sustancial, al acto. Por lo que es perfectamente justificable, ante la inexistencia o no acreditamiento de los elementos sustanciales de cualquiera de los enunciados del acto administrativo —fácticos o normativos—, que éste y sus efectos desaparezcan y no pueda ser enmendado, habida cuenta que no hay base para ello, por lo que de manera general se proclama que el análisis jurisdiccional de la esencia del fondo impide cualquier actuación posterior de la autoridad en razón de la profundidad o trascendencia de la materia sobre la cual incide el vicio casado y que determina, en igual forma, un contexto específico sobre el que existirá cosa juzgada que no puede volver a ser discutida, con efectos preclusivos o limitadores respecto a las facultades, actuaciones o conductas de las autoridades para reiterar, repetir o incidir, de nueva cuenta, sobre aspectos ya dilucidados o debatidos, acorde con los principios de seguridad jurídica y cosa juzgada.

154 Sin embargo, acreditada por la autoridad la existencia de los hechos o relevancia de las disposiciones sustantivas, si estos se aprecian, califican, interpretan o aplican, defectuosamente, cabe perfectamente enmendar la actuación viciada, sólo en el aspecto instrumental, atendiendo a satisfacer los intereses públicos que persiguen los actos administrativos y el principio de conservación que los caracteriza. En este orden de ideas, si en la resolución sancionadora que culmina con un procedimiento administrativo y que es materia de impugnación en un juicio contencioso administrativo, la autoridad administrativa lleva a cabo una incorrecta aplicación de una norma jurídica, es pertinente que la sala del conocimiento considere actualizada la causal de anulación prevista en la fracción IV del artículo 51 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo e imprima efectos a la declaratoria de nulidad, pues no toda conducta o pronunciamiento de fondo conduce necesariamente a una de carácter lisa y llana, por lo que es razonable ponderar la etapa, circunstancias y alcance en que se dio la ilegalidad, siendo excesivo y fuera de toda proporción decretar la ineficacia de todo un procedimiento que culmina con una sanción, e impedir que se imponga esta, cuando no hay un cuestionamiento de los hechos constitutivos de la infracción o de la norma fundatoria.. CLAVE: TC014682.9AD1

155 Hechos

156 ¿Qué son los hechos? Datos o ideas Acontecimientos Enunciados Stories Prácticas sociales y económicas complejas Relatos sobre lo: sucedido, sucederá, actitudes, historias o fantasías Cadenas de información … Simples Complejos, relacionados, cascada Convergentes Conflicto

157 Hechos: ¿Qué son? Naturaleza Hechos Mundo que circunda (material e inmaterial) Realidad (existente o perceptible) Sucesos o eventualidades Conductas o comportamientos Acontecimientos y circunstancias (1) Supuestos previstos en normas Ambientes o escenarios Conjeturas Indicios (2), motivos, probables Elementos de la pretensión Materia de prueba Ontologías (1) quién, cuándo, cómo, con qué medios, por qué (2) hecho conocido que sugiere la existencia de otro con el que mantiene una relación causal, de coexistencia, de sucesión o de semejanza.

158 Realidad y Normas (generales e individualizada)

159 Iter de las pretensiones

160 Hechos procesales Premisa fáctica Enunciado sobre hechos (coherencia narrativa)  Hechos (conjunto)  Datos (vinculados y probables, indiciarios)  Pruebas Medios Contenido

161 Prueba ModeloConocimientoMétodoResultado de conocimiento Tasada RacionalDeductivo Infalible, Certeza absoluta Libre convicción EmpíricoInductivo Probabilística Garantía epistémica Hipótesis y Argumento

162 Fases probatorias Prueba Obtención de información Formación, admisión, relevancia Establecer premisas Holista Analítico Razonamiento Extraer información Interpretación Inferencia de premisas a conclusión

163 Tipos de prueba Directa Objeto de prueba  hecho probado Prueba Indirecta Objeto de prueba ≠ hecho probado (sintomática) Factum probandum Factum probans

164 Tipos de prueba Directa Reconocimiento judicial Inspección ocular Confesión Indirecta Deductiva Regla Signos/Documentos/Científicas/Lógicas L universal Caso Conclusión (justificatoria formal) [1] Inductiva Indicio Conceptos subjetivos/indeterminados/etc. Máxima experiencia (fundamento cognoscitivo) L empírica Hipótesis probable (explicativa) [2] Prueba indirecta se apoya en un indicio o síntoma de otro hecho [1] [1] Analítica p → q siempre necesaria la conclusión [2] [2] Sintética. Si p → es probable h Es imprescindible la explicación y justificación para poder comprobar la probabilidad o falibilidad de la hipótesis

165 Juicio de Hecho y Derecho

166

167

168 Enunciado fáctico: Elementos

169 Práctica colusoria e indicios

170 Interpretación de normas comunitarias

171

172 Argumentación Judicial (formal) Razonamiento Subsuntivo o clasificatorio R acción Subsume hechos establece acción Finalista R fines Elige acción idónea, alcanzar fin PonderaciónPrincipios Identifica y pondera principios Crea regla que optimiza Subsume, o aplica medio idóneo a fin

173

174

175 Conceptos de violación

176 Categorías del juicio de amparo materia reclamada

177 Juicio de amparo Control constitucional Casación Categorías del juicio de amparo Juicio de amparo Directo Indirecto Aspecto procedimental Finalidad

178 Juicio de amparo Control constitucional de leyes Amparo indirecto 2 ins. SC o TC Amparo directo 2 ins. Actos jurisdiccionales A. directo Casación TC Justicia federal Juicios A. Indirecto Proced. en forma de juicio 2ª 22/2003 2ª 22/2003 Habeas corpus Actos administrativos Inconstitucionales Ilegales Viol. indirectas Categorías del juicio de amparo materia reclamada

179 Concepto de violación como pretensión C V [1] [1] Petitum Cese estado de hecho Proteja disfrute derecho constitucional Causa petendi Garantía constitucional [2] [2] Derecho subjetivo o interés protegido Obligación en abstracto de autoridad Hechomotivaviolación Acto autoridad Derecho subjetivo o interés violado Sentido contrario a garantía Agravio o perjuicio [1] [1] Por qué y en qué consiste la violación [2] [2] Interpretada o explicada

180 Conceptos de violación: Elementos P mayor Lo que debe hacer la autoridad Derecho [1] [1] Garantía Ley Hechos Interés jurídico Derecho subjetivo Remedio procesal P menor Lo que hizo (fuera de esos estándares) Perjuicio causado (agravio a bienes tutelados) Conclusión Ilegalidad incurrida, no justificado desacato a garantía Obligación de restituir la afectación causada [1] [1] Esta dualidad obedece a que puede asumir la función de verdadero juicio constitucional —requiere la violación de una garantía constitucional— o recurso de corte casacionista donde basta un problema de ilegalidad.

181 Premisa mayor [1] [1] Garantía constitucional violada [2] [2] Leyes indebidamente aplicadas Correcta intelección y aplicación Interpretación Relevancia Adecuada ponderación de hechos [3] [3] Prueba Calificación Premisa menor [4] [4] Hechos que se imputan a la autoridad [5] [5] Aplicación de la ley [6] [6] Quaestio facti [7] [7] Interés jurídico [8] [8] Derecho subjetivo Interés protegido [9] [9] Instancia legal para deducir la pretensión y obtener restitución Agravio o Perjuicio [10] [10] Afectación real a bienes tutelados Conclusión [11] [11] Antijuridicidad Lógica Jurídica Lesión Derechos subjetivos Interés protegido Términos de la restitución [12] [12]

182 Conceptos de violación: Estructura silogística Premisa mayor Garantía constitucional violada Leyes indebidamente aplicadas Correcta interpretación y aplicación Interpretación Relevancia Adecuada ponderación de hechos Prueba Calificación Interés jurídico Derecho subjetivo Inter é s tutelado Premisa menor Hechos que se imputan a la autoridad Aplicación de la ley Quaestio facti Agravio o Perjuicio Quaestio iuris ConclusiónAntijuridicidad Lógica Jurídica + Lesión Derechos subjetivos Interés legítimo

183

184 Requisitos básicos de los conceptos de violación Presupuestos estructurales de los C. V. Exhaustividad de puntos que agravien [1] [1] Intrascendencia o irrelevancia del reclamo [2] [2] Insuficiencia o superficialidad del argumento [3] [3] Inimpugnabilidad de temas cuestionados [4] y [4] Límites a la litis [5] [5] [1] [1] Intocadas [2] Non sequitur o aspectos secundarios, no la causa [3] Bien sea por falta de razones o de pruebas [4] Litis se determina por lo planteado en procedimiento de antecedentes, no innovar [5] Incoherencia, desborda litis temas impugnables, preclusión, consentimiento [2] [3] [4] [5]

185 Proporcionalidad y Ponderación

186 D. Información elementos a ponderar

187 Competencia econ ó mica Ponderaci ó n y correcci ó n en la pr á ctica

188 Principios Fiscales

189 Realidad y principios

190

191 Factores a ponderar

192 Límites y restricciones

193 Derechos y Garantías

194

195 Límites y restricciones Derecho fundamental Derecho fundamental expansivo Límite Límite (interno al derecho) constrictivo Restricciones Restricciones (externas al derecho) constrictivo Derecho fundamenta l

196 Límites y restricciones Límites internos Bien jurídico protegido [1] [1] Núcleo esencial irrestringible Interpretación Literal [2] [2] Sistemática [3] [3] Teleológica [4] [4] Funcional Restricciones Orden público, [5] [5] lesión a otros y Proporcionalidad [1][1] Breathing space (hasta donde se estira o expande naturalmente) [2][2] Tipo abstracto, tenor literal de la Constitución [3][3] Contenido de cada derecho determinado desde el conjunto constitucional [4][4] Indagación teleológica de bienes e intereses que se pretenden proteger, fronteras o contornos [5][5] Orden social que permite la vigencia efectiva de los demás derechos fundamentales y la Constitución in genere. Evaluar los intereses que salvaguarda la medida restrictiva.

197 Núcleo fijo, zona certezaDatos previos y seguros Halo, zona intermedia, incertidumbre Más o menos precisa, penumbra Ámbito cognoscitivo e interpretativo de la ley al aplicarla a hechos [1] [1] Zona de certeza negativaExclusión del concepto Concepto indeterminado: Estructura e interpretación [1] [1] Es importante la cantidad de información respecto a hechos y marcos referenciales para su cualificación como los conceptos de experiencia, valor, científicos y técnicos para analizar su contenido, propósito y finalidad en los casos particulares donde ha de concretizarse lo indeterminado del concepto. Presunciones que matizan control judicial

198 Métodos de ponderación Norteamericano Debido proceso legal sustantivo Razonabilidad finalidad al diferenciar Proporcionalidad consecuencias Equal protectionEscrutinio Estricto Dignidad, discriminación Intermedio Arbitrariedad, libre concurrencia Débil Economía, democracia Europeo Proporcionalidad Idoneidad Necesidad Proporcionalidad

199 Ponderaciones que en cada caso proceden Caso Principios Afectación concreta Valor en abstracto Certeza de apreciaciones empíricas en el caso Derechos Bien tutelado (expansivo) Límites (restrictivos e indispensables, no abusos) DirectricesIndicativas para interpretar Analizar, en el uso o abuso de derechos, cual es la intención o propósito y la medida de rebasar límites e incurrir en excesos innecesarios

200 Ponderación de principios Intereses o pretensiones en contexto y definidos, prueba y análisis Identificar normas -principios- en conflicto que regulan prima facie un cierto caso Razones de peso que inciden en los principios –Cuales bienes –Afectación concreta –Importancia en abstracto Ponderación: Pesar los bienes y principios –Crear con principios -contendientes y en competencia- reglas para luego subsumir Construir el balance perfecto: Optimizar –Utilizando los elementos, circunstancias y resultados (disminuciones o desventajas e incrementos o ventajas) del caso concreto –Mantener funcionalidad de ambos

201

202 Ley ponderación: Libertad de trabajo Ponderación Idoneidad Adecuado o absurdo para el objetivo de tutela. Se impone medida M restringiendo libertad de comercio P 1 para favorecer protección de consumidores P 2, NOM de calidad. Necesidad Sí hay otra alternativa, en lugar de prohibir venta de caramelos que parecen chocolates M 1, es equivalente exigir etiquetado claro M 2. No prohibir venta de tabaco si hay aviso de producto nocivo, intervención menos intensa. Proporcionalidad Cumplir un principio significa incumplir otro. Prohibir traslado de delfines por conservar medio ambiente sustentable en favor de sociedad. [1] [1] [1] Cuanto mayor sea el grado de no cumplimiento o de afectación de un principio, tanto mayor debe ser la importancia del cumplimiento del otro, superávit, idea del óptimo de Pareto. Alexy Robert (2003): Tres escritos sobre los derechos fundamentales y la teoría de los principios, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, pp. 101-103

203 Proporcionalidad: Subprincipios [1] [1] Limitadora: Útil apropiada idónea mandato de adecuación Legitimidad constitucional del objetivo Medio útil o apto para la consecución del bien público que la medida tiene como fin Necesaria e indispensable mandato de necesidad, No existe otro medio = igual eficaz y — menos limitativo para satisfacer fin de interés público Ponderada: mandato de proporcionalidad Equilibrio entre perjuicio o costo y beneficio en favor bien público. (intenso, medio, leve) [1] [1] Deber ser en la medida de lo jurídicamente posible, intérprete obligado a ponderar bienes y derechos, armonizarlos, precisando condiciones y requisitos en que podría admitirse la prevalencia de uno de ellos, optimización

204 Limitadora: Ser admisibles mandato de adecuación: Dentro del ámbito constitucional, esto es, el legislador ordinario sólo puede restringir o suspender el ejercicio de las garantías individuales con objetivos que puedan enmarcarse dentro de las previsiones de la Carta Magna; Necesaria e indispensable mandato de necesidad: Para asegurar la obtención de los fines que fundamentan la restricción constitucional, es decir, no basta que la restricción sea en términos amplios útil para la obtención de esos objetivos, sino que debe ser la idónea para su realización, lo que significa que el fin buscado por el legislador no se pueda alcanzar razonablemente por otros medios menos restrictivos de derechos fundamentales; y, Ponderada mandato de proporcionalidad: La medida legislativa debe respetar una correspondencia entre la importancia del fin buscado por la ley, y los efectos perjudiciales que produce en otros derechos e intereses constitucionales, en el entendido de que la persecución de un objetivo constitucional no puede hacerse a costa de una afectación innecesaria o desmedida a otros bienes y derechos constitucionalmente protegidos. (intenso, medio, leve. Costo/Beneficio) Proporcionalidad: Subprincipios

205 Ponderación según caso Circunstancias derechos fundamentales

206 Ley de Ponderación (Alexy) Escala triádica Grado de afectación o interferencia I Leve 1 Grado de satisfacción W Medio 2 Peso en abstracto o importancia G Intenso 4 Seguro 1 Seguridad apreciaciones empíricas S Plausible ½ No evidentemente falso ¼ Cuanto mayor es el grado de la no satisfacción o de afectación de uno de los principios, tanto mayor debe ser la importancia de la satisfacción del otro

207 Tensión entre derechos fundamentales Afectación versus satisfacción D 1 D 2 Disminución o decremento Amplificación o incremento LevePequeño Medio GraveGrande [1] [1] [1] Todas estos indicadores o medidas son conceptos jurídicos indeterminados (cji), de ahí lo blando o débil de la clasificación y ponderación y no que sea duro el resultado

208 Ponderación principios Costo-Beneficio

209 Fórmula del peso (Alexy) Grado afectaciónPeso en abstracto Seguridad apreciaciones empíricas G (P i / P,j C) = IP I C xGP I A xSP I C WP J C xGP J A xSP J C Grado satisfacción G (P i / P j C) = 4 x 1 = 16 = 4 2 x 1 4 G (P j / P i C) = 2 x 1 = 4 = 0.25 4 x 116 i= vida; j=libertad cultos

210 Sistema norteamericano y LFCE Rule of reason Triple indagación Daño Dañar o reducir competencia Anticompetitivo, Indispensable, No eliminar Beneficio Beneficio a sociedad Pro competitivo, Costos, I+D, Consumidores Alternativas Opción preferible menos restrictiva Eficiencia Artículo 10 LFCE La regla de la razón es una tentativa de establecer un marco flexible para analizar la variedad casi infinita de posibles barreras o restricciones, no per se, en una variedad igualmente infinita de contextos posibles del mercado, Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos. Balancear o ponderar ventajas y perjuicios, caso a caso o por categorías. No rige en prácticas per se. Competencia Restricciones

211 Caso: Cassis de Dijon Libre circulación de mercancías Desde la sentencia Cassis de Dijon, dictada en 1979, sobre el principio de la libre circulación de mercancías, los comerciantes de un Estado pueden importar cualquier producto procedente de otro Estado de la Comunidad, con tal de que haya sido legalmente fabricado y comercializado en dicho Estado y de que no existan motivos imperativos, relativos, por ejemplo, a la protección de la salud y del medio ambiente, que se opongan a su importación al Estado de consumo. http://curia.europa.eu/es/instit/presentationfr/index_cje.htm

212 Caso: Cassis de Dijon La medida en cuestión habrá de pasar un' triple « test », conforme a los criterios de:  Causalidad: que exista un nexo de causa-efecto entre la reglamentación y la exigencia imperativa invocada.  Proporcionalidad: que los daños que se causen a la libre circulación de mercancías estén justificados en los beneficios que se pretenden conseguir para la exigencia imperativa.  Sustitución que no puedan alcanzarse estos objetivos por medios menos perturbadores para el tráfico comercial intracomunitario.

213 Función pública: Principios ¿directrices? Legalidad Honradez Lealtad Imparcialidad Eficiencia ¡Son principios o directrices que requieren ser ponderados, su aplicación genera tensiones!

214 Legalidad Medio  Fin Instrumento (técnica) y Procedimiento Forma Sustancia Determina conductas Asigna status Resuelve conflictos

215 Eficiencia (función) Eficiencia Científica Económica Tecnológica Política social Jurídica

216 Derecho y AED El derecho es tanto un depósito de ideales públicos de justicia Derecho Como un campo de batalla donde se dirimen los intereses personales y de grupo por conseguir ventajas, Además de ser un instrumento importante para alentar la eficiencia y sus beneficios.

217 Casos a ponderar Impuesto Equidad Legalidad Fines extrafiscales (desarrollo sustentable, distribución riqueza) Fines recaudatorios (costos recaudatorios, eficiencia) Economicidad (planeación) vs. Abuso Velo corporativoSimulación de práctica económica Cosmetólogos L Trabajo D Salud

218 Casos a ponderar Publicidad de cigarros en farmacias L Trabajo y comercio D Salud Igualdad Aborto Vida Libertad Vida privada Difamación por actor político Vida privada e imagen Dignidad L Expresión Vida democrática

219 Ilícitos atípicos

220 Abuso del Derecho Fraude a la ley Desvío de poder Formalismo legal Reglas sin justificación (valorativa) Daños excesivos, única finalidad y sin un fin serio que legitime (s/principios) Daño injustificado o beneficio indebido (s/principios) Resultado no prohibido Estado de cosas debe ser evitado Regla confiere poder público Resultado: acto administrativo o disposición jurídica Estado de cosas injustificado (s/principios)

221 Abuso del Derecho

222

223 Fraude de ley

224 Desvío de poder

225 Planeación Fiscal

226 Caso: Halifax Párrafos 18-29

227

228 Finalidad del Derecho El derecho también requiere un método, con la particularidad que éste no sólo presenta un aspecto digno del conocimiento e investigación teórica, sino que, sobre todo, tiene una dimensión técnica ineludible: debe servir para poner fin a los conflictos sobre las bases más racionales posibles. El derecho también requiere un método, con la particularidad que éste no sólo presenta un aspecto digno del conocimiento e investigación teórica, sino que, sobre todo, tiene una dimensión técnica ineludible: debe servir para poner fin a los conflictos sobre las bases más racionales posibles.

229 ¿Qué significa argumentar?  Argumentar es dar razones sustantivas que apoyen una decisión.  En un proceso argumentativo, intervienen premisas organizadas lógicamente que preceden a una conclusión lógica.  La argumentación es de naturaleza lingüística y se plasma en un conjunto de enunciados.  Como proceso lingüístico, la argumentación es un acto de comunicación.

230 Razones explicativas y razones justificativas  Una decisión judicial puede ser explicada o justificada.  Las razones explicativas dan cuenta de los móviles psicológicos que indujeron al juzgador a tomar tal decisión.  Las razones justificativas están dirigidas a presentar argumentos para hacer aceptable la decisión y mostrar su adecuación al marco jurídico vigente.

231 Contexto de descubrimiento y contexto de justificación  El contexto de descubrimiento es aquél en el cual se “descubre” o se “crea” una solución jurídica para un conflicto sometido a la jurisdicción.  El contexto de justificación es aquél en el cual se pasa a dar las razones que fundamentan una decisión judicial tomada.

232 Culturas jurídicas Ideologías

233 La ideología de la decisión vinculatoria Obedece a las ideas políticas liberales del siglo XIX y al pensamiento del positivismo jurídico. Obedece a las ideas políticas liberales del siglo XIX y al pensamiento del positivismo jurídico. Su justificación política se basa en que la separación de poderes estatales garantiza la libertad de los ciudadanos y su voluntad se expresa a través del Parlamento, que legitimado por la representación política que ejerce, crea el derecho y fija los límites de las libertades ciudadanas. Su justificación política se basa en que la separación de poderes estatales garantiza la libertad de los ciudadanos y su voluntad se expresa a través del Parlamento, que legitimado por la representación política que ejerce, crea el derecho y fija los límites de las libertades ciudadanas. A los jueces les corresponde aplicar las leyes, mas no crearlas. A los jueces les corresponde aplicar las leyes, mas no crearlas.

234 La ideología de la libre decisión judicial Supone la crítica de los ideales liberales por los opositores socialistas que revelan el conflicto entre la libertad formal y la desigualdad material de las clases sociales. Supone la crítica de los ideales liberales por los opositores socialistas que revelan el conflicto entre la libertad formal y la desigualdad material de las clases sociales. Rechaza la concepción positivista del derecho, ya que las leyes no pueden determinar las decisiones judiciales en la medida en que no contienen decisiones concretas, sino planes más o menos abiertos e imprecisos, dada la propia naturaleza de una técnica legislativa general y abstracta, y la propia naturaleza del lenguaje, plagado de ambigüedades y vaguedades. Rechaza la concepción positivista del derecho, ya que las leyes no pueden determinar las decisiones judiciales en la medida en que no contienen decisiones concretas, sino planes más o menos abiertos e imprecisos, dada la propia naturaleza de una técnica legislativa general y abstracta, y la propia naturaleza del lenguaje, plagado de ambigüedades y vaguedades. Por ello, la intervención del juez es necesariamente creativa y se fundamenta en las estimaciones del juez que busca las fuentes del derecho más allá de los textos jurídicos. Por ello, la intervención del juez es necesariamente creativa y se fundamenta en las estimaciones del juez que busca las fuentes del derecho más allá de los textos jurídicos.

235 La ideología de la decisión legal y racional Es un compromiso entre las dos anteriores. Es un compromiso entre las dos anteriores. Distingue los momentos de creación y aplicación del derecho. Distingue los momentos de creación y aplicación del derecho. Reconoce en el legislador su rol de creador y en el juez, su rol de creador complementario, ponderado y razonable, en el momento de la aplicación de las leyes. Reconoce en el legislador su rol de creador y en el juez, su rol de creador complementario, ponderado y razonable, en el momento de la aplicación de las leyes. Insiste en que el juez no debe escapar al marco jurídico impuesto por el legislador, pero que tiene un cierto ámbito discrecional para recrear o co-crear el derecho en los casos concretos. Insiste en que el juez no debe escapar al marco jurídico impuesto por el legislador, pero que tiene un cierto ámbito discrecional para recrear o co-crear el derecho en los casos concretos.

236 Argumentos: Ideologías El razonamiento jurídico, entendido como la capacidad para construir soluciones a los conflictos, se vale de las herramientas del sistema legal para garantizar la validez de las decisiones adoptadas, las que están influidas también por distintos modelos e ideologías. El razonamiento jurídico, entendido como la capacidad para construir soluciones a los conflictos, se vale de las herramientas del sistema legal para garantizar la validez de las decisiones adoptadas, las que están influidas también por distintos modelos e ideologías.

237 Lógica pragmática

238 Metáfora del árbol argumental de Guibourg Código argumentativo El árbol es una diversidad de sistemas de pensamiento. Ciertas opciones básicas son el tronco. A partir de estas se desarrollan múltiples sistemas que dan pauta a posturas opuestas y hasta irreconciliables, requieren bajar de las ramas y recurrir al tronco donde haya coincidencia para de ahí entender las actitudes, creencias, emociones y razones del otro a partir del momento en que hay alternativas divergentes y comprender las consecuencias que de ahí surgen. Punto donde posturas de A y B son coincidentes Return to basics Postura B Postura A Eficacia argumentativa (plausible o razonable), el autor debe construir con apoyo de premisas aceptables para mostrar el camino que conduce a la conclusión

239 Claridad u opacidad de leyes Expresión Lingüística