1 Contratos mercantiles modernosMarco Barquero Bonilla Bernardo Blanco Chaves Jaime Brenes Herrera Danny Monge Ruiz Draham Solano Rosas

2 Consideraciones previas

3

4 Objetivo general Profundizar y dar a conocer la naturaleza y el funcionamiento de los contratos mercantiles modernos más utilizados.

5 Objetivos específicosIdentificar los contratos mercantiles de última generación más utilizados. Describir la naturaleza y el funcionamiento de los contratos mercantiles modernos más utilizados. Dar a conocer ejemplos de algunos de estos contratos.

6 Justificación Las empresas día a día realizan muchas transacciones y formas nuevas de desarrollar su negocio que implican acuerdos con segundos y terceros.

7 Conceptos importantesDerecho mercantil Contrato

8 Rezeña histórica de los CMEl derecho mercantil surge en la edad media. Los contratos surgen en la civilización romana en 4 tipos: Contratos verbis Contratos Literis Contratos Re Contratos Consensu

9 Rezeña histórica de los CMTres conceptos en los contratos romanos: Convención Pacto Contrato

10 Rezeña histórica de los CMA finales del siglo XVIII se asienta el principio de la autonomía de la voluntad y libertad de contratación. El derecho mercantil se extiende a Francia y consecuentemente al resto del mundo.

11 Contratos MercantilesUnderwriting Leasing Factoring Franquicia Out sourcing Joint Venture

12 i. Contrato Underwriting

13 Underwriting El underwriting consiste en una operación financiera que facilita el acceso de las empresas al mercado de capitales, con el propósito de lograr la expansión y el desarrollo tecnológico deseado ante el reto dela globalización.

14

15 Etimología Underwrite: Se puede traducir como suscribir, asegurar contra riesgos, suscribir una emisión de valores. Asegurar contra los riesgos de una operación financiera.

16 Caracteres de este contratoEn términos generales se puede indicar que se trata de un convenio escrito, atípico, oneroso, consensual, bilateral, conmutativo, innominado, no formal pactado entre una entidad emisora y una entidad financiera (Ghersi, pp , 1999)

17 A) Estructurales Consensual y bilateral: El convenio es perfectamente válido desde que las partes se ponen de acuerdo. Sinalagmático: las partes adquieren derechos y deberes. Oneroso: hay ventajas patrimoniales. No formal: el convenio puede adoptar cualquier forma de negocio.

18 B) Funcionales Financiero y canalizador de recursos: Este convenio constituye una nueva técnica para canalizar recursos financieros con el fin de capitalizar, desarrollar y expandir las empresas. El underwriter es el que realiza la función financiera de transferir recursos, siendo un sujeto activo en el mercado de capitales, mediante la compra y venta de títulos.) De servicio: Además de la actividad del financiamiento, clave en este contrato, este mecanismo comprende la prestación de servicios de asesoramiento, seguros, protección, que son parte integrante de la negociación

19 Objetivo El objeto inmediato de este contrato es la prefinanciación por parte de la entidad financiera (underwriter) de la emisión de títulos o de acciones que hace la empresa comercial.

20 Proceso de la contratación en underwritingPara los efectos de realizar esta negociación, se da un proceso compuesto de estos elementos: Diseño de la emisión de títulos valores, tomando en cuenta las necesidades de la empresa y las condiciones de mercado. Valoración de los títulos que se emitirán. Inscripción ante los organismos reguladores si se va a realiza una oferta pública de los títulos. Colocación de la emisión en el mercado

21 Etapas en la relación de la empresa emisora con el underwriterEn el momento en que la empresa emisora inicia su relación con el underwriter, se dan tres fases:

22 La entidad financiera realizará un estudio de la entidad emisora que desea negociar el underwriting: La entidad emisora se beneficiará con la obtención de recursos luego de la decisión de emitir acciones; y, para el underwriter, la posible ganancia estará en la diferencia que se dé entre el valor de las acciones pactado en el contrato y el que se logre en la colocación de ellas en el mercado.

23 Se realiza la suscripción del convenio por el cual la entidad financiera, se obliga a pre financiar la emisión de la sociedad emisora. El underwriter ejecuta la actividad de colocación de los títulos en el mercado de las acciones pres financiados

24 Partes A) La entidad financiera, emisora o pre financiadora: Se trata de una empresa pública o privada que necesita de financiación, razón por la cual emite títulos valores negociables en el mercado. B) Underwriter: Es la entidad que se compromete, de acuerdo con el contrato pactado, a adquirir en firme o no las emisiones de títulos valores; colocar estas emisiones (total o parcialmente) directamente, o simplemente procurar su colocación en el mercado de capitales

25 Tipos En firme: Este tipo es el más riesgoso para el underwriter y, a su vez es más favorable para la sociedad emisora de los títulos. Aquí, el underwriter se hace cargo de la totalidad de la emisión, se la paga a la compañía y luego, la revende en el mercado, asumiendo todo el riesgode su colocación o no, entre el público

26 De garantía Este tipo garantiza la colocación de una emisión en un plazo determinado. Si no lo hace, la prefinanciación no se realiza sino hasta que venza el plazo establecido. Hasta este momento, la obligación del underwriter es poner todo su esfuerzo en la colocación de la respectiva emisión. Si hay remanente, el underwriter se obliga a adquirirlo.

27 Colocación al mejor esfuerzo:En este tipo, el underwriter se obliga a colocar el mayor número de títulos posibles en un plazo dado, no existiendo prefinanciación. Las empresas al darse cuenta de que no se les garantiza la colocación de sus títulos, prefieren acudir a otras fuentes de financiamiento.

28 Colocación del todo o nada:El underwriter trata de lograr promesas de suscripción entre posibles inversionistas. Si es posible colocar la totalidad de la emisión en un plazo dado, esa emisión se lanza al mercado; caso contrario, no se realiza esa emisión.

29 Obligaciones de las partesa) Obligaciones de la entidad emisora: La emisora deberá indemnizar a los underwriters por los perjuicios ocasionados por una información falsa o por haber omitido informar debidamente sobre aspectos importantes para la operación. Informar al underwriter todo lo relacionado con la emisión anticipadamente, incluyendo el precio de la emisión de los títulos y el plazo para la colocación de los mismos. Notificar al underwriter de cualquier cambio o hecho importante que signifique una variación en la proyectada operación. Pagar los gastos legales que suponga la emisión. No utilizar otros underwriters diferentes, salvo pacto en contrario

30 No vender ninguna acción o bono adicional o emitido anteriormente durante el período acordado para la operación. Pagar la comisión convenida.

31 Obligaciones de las partesb) Obligaciones del underwriter (entidad colocadora): Realizar las gestiones tendentes a obtener las autorizaciones administrativas para realizar la oferta pública Adquirir la totalidad de la emisión. Es obligación propia en el underwriting en firme. Respetar el precio y demás condiciones acordadas. La adquisición en firme por parte del underwriter tiene como propósito final la colocación de la emisión en el mercado de inversionistas y es allí donde el underwriter debe atender a las condiciones pactadas en el contrato.

32 Pagar a la empresa encargando el precio acordado por la emisión que adquiere. En esta modalidad la contraprestación propia para el underwriter será poder hacer suyo el mayor valor que obtenga en la colocación. Colocar ante el público la emisión respectiva, al precio y condiciones previamente estipuladas. Lo que no haya podido colocar en el plazo señalado en el contrato deberá adquirirlo el underwriter cuando se trata de la modalidad de garantía. Realizar las actividades promocionales de la emisión. Procurar la colocación de la emisión ante el público inversionista, prestando sus mejores esfuerzos y su mayor diligencia para el buen éxito de la operación, pero sin comprometerse a adquirir en firme la emisión.

33 ii. Contrato Leasing

34 Definición El leasing financiero, consiste en una operación técnica financiera donde una sociedad especializada (arrendador) adquiere, a solicitud del cliente, un determinado bien que se le entrega a título de alquiler, mediante el pago de una remuneración por un plazo definido y según especificaciones señaladas por el futuro usuario necesitado de esos bienes. Esta constituye una operación financiera a mediano o largo plazo para facilitar la utilización de bienes de capital o de equipo a quien carece del capital necesario para su adquisición.

35 Objetivo Este se justifica por 2 razones primordialmente:El avance tecnológico La concentración de capitales en grandes empresas

36 Enfoques y participantesLeasing financiero Se distingue esta modalidad porque es practicada por sociedades especializadas con vocación financiera: invierten su capital en activos fijos, y ceden su uso y goce a terceros para obtener un beneficio. El dador se limita a proveer el dinero y retener la titularidad de los bienes, pues el tomador busca el proveedor y el bien que le interesan, luego acude donde el primero indicándole las especificaciones para que efectúe la compra del equipo y el proveedor se lo entrega directamente al tomador.

37 En esta modalidad de leasing, el mantenimiento, reparaciones, seguros e impuestos corren por cuenta del tomador, al tener el dador únicamente vocación financiera; por ello el último se hace cargo de los riesgos financieros, y no de los técnicos, los cuales asume el tomador dada su capacidad técnica

38 Enfoques y participantesLeasing operativo En esta modalidad intervienen dos sujetos: a) en el dador se reúnen dos cualidades la de financista, y la de proveedor-fabricante que posee el bien antes de formalizarse el contrato. b) el tomador. “La empresa elige el sector en el que va operar, y en vista de ello se anticipa a la demanda de la clientela preparando previamente el stock necesario de los bienes a locar. Virtualmente es una locación de cosa, con opción de compra mediante el pago de un precio residual.”

39 En el leasing operativo se puede identificar como un alquiler a largo plazo, con la intención del arrendatario de darle un uso temporal y al término del contrato el bien se puede comprar, regresar o renovar.

40 Enfoques y participantesLease Back En esta modalidad de leasing, el mantenimiento, reparaciones, seguros e impuestos corren por cuenta del tomador, al tener el dador únicamente vocación financiera; por ello el último se hace cargo de los riesgos financieros, y no de los técnicos, los cuales asume el tomador dada su capacidad técnica.

41 Bajo esta modalidad una empresa vende a una sociedad de leasing sus bienes inmobiliarios o mobiliarios de capital activamente utiliza dos en sus negocios, y simultáneamente la segunda le concede su uso y goce a la primera, mediante la celebración de un contrato de leasing, produciéndose de esa manera una tradición ficta

42 Leasing, principales ventajas para el tomadorPermite la utilización económica y productiva de un bien sin una erogación inicial importante Le evita al usuario-tomador inmovilizar capitales en activos fijos. Le permite estar acorde con el desarrollo tecnológico Favorece el desarrollo de la pequeña y mediana empresa Es una fórmula alternativa y flexible de financiación en cuanto el tomador puede utilizar los bienes y al cabo del período inicial del contrato, puede optar por devolverlos, comprarlos o continuar el contrato. Permite, también la financiación parcial.

43 Leasing, principales ventajas para el dadorAdquiere un bien de capital que resiste el embate inflacionario Conserva la propiedad del bien durante toda la duración del contrato. En caso de destrucción del equipo el seguro adquirido y pagado por el tomador a favor del dador, le per mite recuperar el valor del bien Al ser propietario de los bienes afectos a la producción de la renta, puede depreciar su valor en razón de la pérdida por su uso, para recuperar su costo.

44 Características del leasinga) Atípico b) Consensual c) Principal d) Bilateral (Plurilateralidad) e) Oneroso f) Es de tracto sucesivo g) Es de adhesión. (Con Condiciones Generales) h) Mercantil

45 iii. Contrato factoring

46 Definición Consiste en un tipo de contrato muy complejo, el cual es utilizado entre pequeñas y medianas empresas que consiste en que una empresa financiera compra las cuentas a cobrar que una empresa posee contra sus clientes y la empresa financiera se encarga del cobro posterior de las mismas.

47

48 Origen Histórico Respecto del Factoring, la mayoría de los autores coinciden en ubicar a sus antecedentes en el siglo XVIII, con la actividad desarrollada por los selling agents de las empresas textiles inglesas en las colonias americanas. Estos agentes pronto se constituyeron no solamente en vendedores de la mercadería exportada a las colonias, sino en virtuales financistas cuya efectividad era, por tanto, de interés para el exportador británico. Según Cogorno “.. del desarrollo de la actividad mercantil también se amplió la actividad financiera y fue necesario que los viejos factores se unieran en sociedades para poder hacer frente al riesgo y de esta forma nacieron las primeras entidades de Factoring que van logrando un auge sorprendente a partir de los años veinte hasta nuestros días..”.

49 Objetivo del contrato Desde el punto de vista del cliente, el objeto consiste en la intención de obtener los servicios administrativos y de gestión que el factor puede brindarle, además de la financiación que puede suponerle la cesión de su cartera de clientes.

50 Objetivo del contrato Desde el punto de vista de la entidad de facturación, el objeto consiste en el propósito de obtener una comisión por los servicios que presta, además de un interés en caso de brindar financiación al cliente.

51 Ventajas Se obtiene capital de trabajo mediante el financiamiento de las cuentas por cobrar. Permite dar un adecuado seguimiento a la fecha de vencimientos del crédito, minimizando la demora de cobro. Busca reducir las pérdidas por incumplimiento de pago. Al desarrollarse un adecuado ciclo de cobro, la empresa igual mente disminuye su necesidad de adquirir créditos en otras entidades financieras.

52 Ventajas Elimina el departamento de cobro de una empresa, reduciendo los costos de operación, al ceder las cuentas por cobrar a una empresa encargada de factorizar. Promueve la liquidez, lo que permite aprovechar descuentos de pronto pago que ofrezcan los proveedores. Con respecto al flujo de caja, esta tiende a ser muy constante, ya que la empresa sabe que en una fecha determinada ingresará el aporte de las cuentas por cobrar menos las comisiones de la empresa de factorización.

53 Desventajas Este tipo de contrato de pueden volver costoso cuando la empresa cuenta con muchas facturas y estas tiene un poco valor, lo que aumenta los costos de la administración de las mismas.

54 Desventajas El factor tiene la posibilidad de gestionar el cobro de las facturas que más le convenga, por ejemplo con las facturas que tengan un monto elevado, o con respecto al plazo de cobro y la posibilidad de recuperación. La factorización se puede considerar como un signo de debilidad financiera de una empresa, estos puede repercutir en las inversiones y en los negocios futuros que realice la empresa creando una mala imagen.

55 Participantes Prestatario o cliente: corresponde a la empresa que vende sus cuentas por cobrar al factor. El factor: institución financiera que adquiere las cuentas por cobrar. el comprador u obligado: la empresa que compra a crédito bienes y servicios

56 Solicitud de Servicio de FactoreoTipo de Identificación: Número de Identificación*: Nombre y apellidos*: Tel.1* / Tel.2: *: Monto de la(s) cuenta(s) por cobrar: COLONE S DÓLARES OTRAS Nombre de su(s) cliente(s): ¿Está registrado como Patrono?: SI/NO ¿Está registrado en el Ministerio de Hacienda?: ¿Está inscrito en SUGEF?: Comentarios: Introduzca el código mostrado:

57 iv. Contrato de franquicia

58 Definición Acuerdo entre dos partes para ceder licencias de distribución de productos o servicios y uso de la marca, así mismo los conocimientos respectivos sobre estos (know how). Puede darse de tres tipos: Franquicia industrial. Franquicia de distribución. Franquicia de servicios.

59 Rezeña histórica Surge entre los años 1850 y 1860 con la empresa Singer Maching Co. Este método se extendió a empresas de vehiculos, petroléo, supermercados y empresas gastronómicas.

60 Objetivo General: Establecer una relación de caracter mercantil entre dos personas. Franquiciante: Expandir la marca. Franquiciado: Establecer un nuevo negocio con riesgo reducido. Económico: Aumentar la competencia en los mercados y favorecer al consumidor.

61 Participantes 1) Franquiciante (franquiciador u otorgante):Se le obliga a: Solucionar problemas de comercialización. Mantener la tecnología actualizada. Política de precios basada en la rentabilidad. Indemnizar por posibles daños. Otorgar sistema operativo de supervisión y control respetando el factor exclusividad.

62 Participantes Franquiciador. Se le obliga a:Asumir riesgo inherente a él. Adquirir un mínimo de producto. Asegurar la calidad del producto. Respetar límites territoriales definidos. Respetar controles del franquiciante. Cancelar obligaciones monetarias establecidas.

63 Ventajas y desventajasFranquiciante Franquiciado Ventajas: Expansión más acelerada y controlada del negocio. Reducción de riesgo al reducir necesidades de inversión. Reducción de costos de operación. Más exposición de la marca Evitar procesos de inicio de negocio. Prestigio ante los consumidores. Aprovecha la planeación realizada por el franquiciante. Asistencia técnica. Desventajas: Reducción de utilidad por unidad. Control sobre franquicias se torna relativo. Necesidad de más inversión en infraestructura. Modificación del sistema organizacional de la empresa. Reducciones a su patrimonio. Inacceso a la propiedad de la marca. Supervisión y control. Incertidumbre hacia la duración del contrato.

64 Aspectos importantes sobre los contratos de franquiciaEl franquiciante impone las reglas. Royalty (Regalía). Precio igualitario. No impone una relación jurídica entre los empleados del franquiciante y el franquiciado. Transmisión del Know How. Relación de control.

65 Aspectos importantes sobre los contratos de franquiciaPagos periódicos del franquiciado. Se establecen límites geográficos. Define un factor de exclusividad. Debe delimitar un plazo que beneficie a ambas partes. No está regulado en el código de comercio.

66 v. Contrato outsourcing

67 Definición También conocido como Contratos de Servicios Especializados. Se puede definir como el medio para contratar y delegar uno o más procesos no esenciales del negocio focalizado, a un proveedor más especializado para conseguir una mayor efectividad para el cumplimiento de los objetivos de la empresa. (Romero Pérez, Jorge)

68 Objetivo Su objetivo es la reducción de gastos directos, basándose en la subcontratación de servicios que no afecten la actividad principal de la empresa. Funciona mediante el esquema: máxima ganancia o beneficio, mínimo costo.

69 Objetivo Genera crecimiento empresarial, ya que para algunas empresas además de reducir los costos utilizando outsourcing también incorporan servicios que agilizan los procesos dentro de la empresa. Ventaja competitiva mediante la especialización.

70 Ventajas El proveedor de outsourcing es experto en el área donde desarrolla su trabajo. Se tiene acceso a servicios especializados para dar mejor atención a la clientela de la empresa. El outsourcing se puede utilizar en diversas áreas empresariales: personal o recursos humanos, compras o suministros, mercadeo, etc.

71 Desventajas Una comunicación débil puede provocar una pérdida de contacto con su proveedor ; y con el cliente. Este contrato implica un costo que abarca toda la negociación, lo cual requiere seguimiento y monitoreo. La selección del contratista del outsourcing debe ser cuidadosa, ya que si éste falla, el perjuicio para la empresa es grave.

72 Participantes Comitente Decide encargar y contratar la función.2. Contratista Parte que realizara la actividad requerida. 3. Trabajador Prestan los servicios.

73 vi. Joint Ventures

74 Definición Es la unión ocasional de dos o más empresas, las cuales constituyen un convenio con el fin de realizar actividades comerciales de importancia económica y financiera

75 Son convenios con la característica de cooperación y colaboración entre empresas, el cual tiene un tiempo o plazo determinado. Este es un pacto asociativo, ya que las partes se asocian pero sin intervenir entre las aspectos administrativos y económicos.

76 En conjunto las partes lo que buscan es el lucro al realizar la actividad comercial acordada, y para lograr esto se crean sistemas de control en común con el fin de minimizar los errores, contratiempos o perdidas que se generen a lo largo del contrato firmado. tiene la potestad de obligar a una empresa a que cumpla con las obligaciones que se comprometió a llevar a cabo cuando se firmó el contrato

77 Ventajas Cambiar la capacidad técnica y de infraestructura de la empresa. Los costos financieros, de operación son más fáciles de cubrir con la ayuda de otra empresa.

78 Ventajas Agiliza la realización de proyectos, ya que se cuenta con mayor personal. Promueve mejores relaciones entre las empresas. El grado de riesgo disminuye.

79 Desventaja Dificultades en la tomas de decisiones administrativas, cuando las estrategias comerciales de las empresa son muy diferentes hace la convivencia entre ellas muy difícil

80 Ejemplo Nombre (razón social)PARTES: Nombre (razón social) Forma legal (por ejemplo sociedad de responsabilidad limitada) País de constitución y (de ser apropiado) número de registro mercantil Domicilio (establecimiento, teléfono, fax, correo electrónico) Representado por (nombre, cargo, domicilio) [Agregar cualquier información adicional requerida por ejemplo la identidad fiscal de las Partes]

81 Conclusiones

82 Muchas gracias