1 CURSO FORMACION : La responsabilidad penal de la empresa, los programas de compliance y el whistleblowing Christian Mesía 2015

2 ÍNDICE  Responsabilidad Penal de las personas jurídicas  Reforma en relación a la Responsabilidad Penal de las personas jurídicas  La ética en la empresa  Canales de denuncia interno  Test de Prevención contra el fraude  Condiciones de uso de los recursos informáticos, internet y correo electrónico

3 Responsabilidad penal de las personas jurídicas Requisitos para que la persona jurídica incurra en responsabilidad penal:  Que el delito se haya cometido en nombre o por cuenta de la persona jurídica y en su (Beneficio directo o indirecto)  Que el delito se haya cometido por alguno de los siguientes sujetos:  Los Representantes legales o aquéllos que actuando individualmente o como integrantes de un órgano de la persona jurídica, estén autorizados para tomar decisiones u ostenten facultades de organización y control dentro de la misma.  De los delitos cometidos en ejercicio de las actividades sociales y por cuenta y en beneficio directo o indirecto de las mismas, por quienes estando sometido a la autoridad de las personas físicas mencionadas en el párrafo anterior, han podido realizar los hechos por haberse incumplido gravemente por aquéllos los deberes de supervisión, vigilancia y control de la actividad atendidas las concretas circunstancias del caso.

4 Responsabilidad penal de las personas jurídicas 4 Delitos por cuya comisión las personas jurídicas pueden incurrir en responsabilidad penal :  Descubrimiento y revelación de secretos, sean o no empresariales  Estafas  Insolvencias punibles incluido el delito concursal  Daños informáticos  Delitos relativos a la propiedad industrial o intelectual  Delitos relativos al mercado y a los consumidores  Corrupción entre particulares  Blanqueo de capitales doloso o imprudente  Delitos contra la Hacienda Pública y contra la Seguridad Social  Delitos urbanísticos  Falsificación de tarjetas de crédito, débito o cheques de viaje  Cohecho, tráfico de influencias y corrupción en las transacciones comerciales internacionales

5 Responsabilidad penal de las personas jurídicas 5 Algunos delitos “típicamente empresariales” respecto de los que no cabe responsabilidad de las personas jurídicas:  Delitos contra los derechos de los trabajadores, incluida la siniestralidad laboral.  Acoso sexual en el trabajo y acoso laboral.  Delitos societarios, ni siquiera cuando el perjudicado es un tercero ajeno a la sociedad.  Falsedades documentales (salvo excepciones).

6 Responsabilidad penal de las personas jurídicas 6 ¿Puede extenderse la responsabilidad penal de una filial a la matriz o a otras sociedades del mismo grupo?  Responsabilidad por los actos de “sus” administradores o representantes  Responsabilidad por los actos de quienes estén “sometidos a la autoridad” de los representantes o administradores  Delimitación de estructuras de decisión y de funciones  Levantamiento del velo No se extingue la responsabilidad penal en casos de fusión, absorción o escisión.

7 Responsabilidad penal de las personas jurídicas 7 Puede exigirse responsabilidad penal a los asesores externos por los delitos imputados a las personas asesoradas.  Delitos técnicamente complejos Delito fiscal Delitos relativos al mercado de valores Delito contable  Formación/conocimientos técnicos del imputado principal: error  Imputación de asesores/personas físicas como inductores o cooperadores  Asesores que ocupan cargos en las sociedades a las que aconsejan Puede exigirse responsabilidad penal a la persona jurídica a la que pertenece el asesor  Derivada de la conducta del asesor  Si actuación en provecho de la sociedad

8 Responsabilidad penal de las personas jurídicas 8 Medidas cautelares que pueden adoptarse respecto de la persona jurídica  Fianzas/embargos para aseguramiento de responsabilidades civiles.  Cuando sea necesario para evitar la continuidad en la actividad delictiva:  Clausura temporal de locales o establecimientos  Suspensión de actividades sociales  Intervención judicial

9 Responsabilidad penal de las personas jurídicas 9  La responsabilidad penal de la sociedad y la de sus administradores o empleados son compatibles y consecuencia la una de la otra.  La persona jurídica podrá tener responsabilidad aunque no se haya podido individualizar a la persona física materialmente autora del delito o aunque persona física materialmente autora del delito haya fallecido o se haya sustraído a la acción de la justicia.

10 Responsabilidad penal de las personas jurídicas 10  Administradores de Derecho/Consejo de Administración/Comités del Consejo. Responsabilidad de los consejeros no ejecutivos o secretarios no consejeros Responsabilidad de auditores/asesores externos  Administradores de hecho: persona que ejerce dominio sobre la estructura societaria en el área en que se cometa el delito, con el reconocimiento, incluso tácito, de la sociedad Administradores con nombramiento formalmente defectuoso o no inscrito Personal de alta dirección Directores generales Director de unidad de negocio Gerentes  Representantes legales  Empleados Personas físicas que pueden tener responsabilidad penal por actos realizados en el ámbito de la sociedad.

11 Responsabilidad penal de las personas jurídicas 11 Requisitos: Culpabilidad  Responsabilidad por acciones propias o ajenas  Ejecución  Responsabilidad de la decisión  Responsabilidad por omisión  Deber de conocer  Deber de prevenir  Culpa in vigilando  Responsabilidad en comisión por omisión  Posición de garante  Deber específico de actuar  La delegación: Responsabilidad delegable; Idoneidad de la persona; Deber de información completa y veraz; Deber de supervisión  La cooperación en el delito, sea o no especial

12 Responsabilidad penal de las personas jurídicas 12 ¿Qué penas pueden aplicarse a las personas jurídicas?  Multa por cuotas hasta un máximo de 5 años:  Máximo de 1800 cuotas de multa.  Cada cuota de multa tendrá un mínimo de 30 y un máximo de 5.000 €.  Multa máxima de 9 MM €.  Multa proporcional al provecho obtenido :  Del doble al séxtuplo del beneficio económico obtenido  Fraccionamiento  Requisitos:  Cuando la cuantía ponga en peligro la supervivencia de la sociedad o el mantenimiento de los puestos de trabajo.  Por razones de interés general.  Intervención judicial de la sociedad hasta el pago de la multa

13 Responsabilidad penal de las personas jurídicas 13 Excepcionalmente, además de la multa:  Disolución.  Suspensión de actividades hasta cinco años.  Clausura de locales o establecimientos por un plazo no superior a 5 años.  Prohibición, temporal o definitiva, de realizar en el futuro las actividades en cuyo ejercicio se haya cometido, favorecido o encubierto el delito  Inhabilitación para obtener subvenciones o ayudas públicas, para contratar con las Administraciones Públicas y para gozar de beneficios o incentivos fiscales o de la Seguridad Social por un plazo no superior a 15 años  Intervención judicial para salvaguardar los derechos de los trabajadores o de los acreedores por un plazo no superior a 5 años

14 Responsabilidad penal de las personas jurídicas Responsabilidad civil que podrá exigirse a la persona jurídica:  Delito por el que se declara su responsabilidad penal: Responsabilidad civil directa Solidaria con la de otros sujetos responsables  Delito en el que carece de responsabilidad penal: Responsabilidad civil subsidiaria Cuando el delito se haya cometido por sus representantes o empleados en el ejercicio de sus funciones Responsabilidad civil que podrá exigirse a la persona física:  Sólo si se declara su responsabilidad penal por el delito  Responsabilidad civil directa  Solidaria con la de otros sujetos responsables Es asegurable la responsabilidad civil derivada de delito de las personas físicas  La aseguradora será responsable civil directa hasta el límite de la cobertura de la póliza  El problema de la responsabilidad civil derivada de delitos dolosos

15 Responsabilidad penal de las personas jurídicas  El anteproyecto de ley contiene dos artículos nuevos, el 286 y el 31, cuyos aspectos a tener muy en cuenta por los empresarios son los siguientes:  Los Administradores de hecho o de derecho responderán penalmente, aunque no concurran en éstos las condiciones para poder ser imputados penalmente, si tales condiciones sí se dan en la entidad o persona jurídica en cuyo nombre o representación obren (Art. 31).  Serán imputados penalmente con pena de prisión, multa e inhabilitación profesional los representantes legales, administradores de hecho o de derecho que omitan la adopción de medidas de vigilancia o control de prevención de delitos en la empresa (Art 286,7) (No ha pasado el corte parlamentario).

16 Reforma en relación a la Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas La reforma del Código Penal del año 2015, obliga a tener en cuenta y hacer hincapié en la concreción de la responsabilidad penal de las personas jurídicas, manifestando en los artículos 31 bis, ter, quater y quinquies, lo siguiente: Se limita la responsabilidad penal de las personas jurídicas, en el caso de delitos cometidos por sus dependientes cuando existe una infracción del deber de supervisión sobre los mismos sólo a los supuestos en los que el incumplimiento del deber de vigilancia haya tenido carácter >. La existencia de un programa de prevención (programa de compliance penal), que conlleve una reducción significativa del riesgo de comisión de delitos, es una causa de exención de la responsabilidad penal de la persona jurídica. Se prevén, además, de forma más detallada, cuáles son los requisitos que deberá cumplir ese modelo.

17 EXIMIR RESPONSABILIDAD PENAL A LA EMPRESA  Condiciones:  1. Si el órgano de administración ha adoptado y ejecutado con eficacia, antes de la comisión del delito, modelos de organización y gestión que incluyen las medidas de vigilancia y control idóneas para prevenir delitos de la misma naturaleza o para reducir de forma significativa el riesgo de su comisión.  La supervisión del funcionamiento y el cumplimiento del modelo de prevención implantado ha sido confiada a un órgano de la persona jurídica con poderes autónomos de iniciativa y control o que tengan encomendadas legalmente la función de supervisar la eficacia de los controles internos de la persona jurídica.  Los autores individuales han cometido el delitos eludiendo fraudulentamente los modelos de organización y de prevención y,  no se ha producido una omisión o un ejercicio insuficiente de sus funciones de supervisión, vigilancia y control por parte del órgano al que se refiere la condición 2ª.

18 Responsabilidad Penal a la PJ. Modelos de Organización  Los modelos de organización, requisitos:  Identificación de actividades en cuyo ámbito puedan ser cometidos los delitos que deben ser prevenidos. Mapa de riesgos penales.  Establecer los protocolos o procedimientos (Código ético de conducta) que concreten el proceso de formación de la voluntad de la persona jurídica, de adopción de decisiones y de ejecución de las mismas con relación a aquéllos.  Dispondrán de modelos de gestión de los recursos financieros adecuados para impedir la comisión de los delitos que deben ser prevenidos.  Impondrán la obligación de informar de posibles riesgos e incumplimientos ( canal de denuncia) al organismo encargado de vigilar el funcionamiento y observancia del modelo de prevención.  Establecer un sistema disciplinario que sancione adecuadamente el incumplimiento de las medidas.  Realizar una verificación periódica del modelo y su eventual modificación cuando se pongan de manifiesto infracciones relevantes o cuando se produzcan cambios en la organización, en la estructura de control o en la actividad que los haga necesarios.

19 La Ética de la empresa 19  ¿Qué es la ética de la empresa?  Una toma de conciencia de que sus responsabilidades no son únicamente económico-financieras y que deben rendir cuentas no solo ante sus accionistas y mercados, sino también ante sus empleados y ante la comunidad en general. Códigos de ética, que regulan la conducta de sus miembros y establecen control sobre las mismas.  Origen y evolución de la ética en la empresa. Una empresa con una sólida cultura ética se caracteriza por anticiparse a los problemas (actitud proactiva) frente a la actitud reactiva que responde a las demandas una vez han sido formuladas. Organización “desde dentro”.

20 La Ética en la empresa 20  Necesidades éticas en la empresa: 1. Garantizar la confianza de LA EMPRESA  escándalos y malas prácticas corporativas. 2. Cultura corporativa. 3. Un bajo nivel de conflicto interno y mecanismos eficientes de resolución de conflictos. 4. Establecimiento de mecanismos de integración efectiva. 5. Generar cohesión cultural, proporcionando una cultura de empresa líder y reputacional: El éxito de consiste en sobrevivir a largo plazo, logrando satisfactoriamente sus fines. 6. Evitar fraudes internos gracias al establecimiento de políticas de “tolerancia cero” al fraude.

21 La Ética en la empresa 21  Objetivos concretos de la institucionalización de la ética en 1. Que los miembros de la empresa conozcan y entiendan los propósitos y valores que ésta considera propios. 2. Que puedan llegar a adherirse personalmente a esos valores y comprometerse, en consecuencia con los fines y modos de actuación. 3. Que los miembros de sepan qué se espera de ellos en cada momento. 4. Que sepan qué pueden esperar de ellos mismos de los demás miembros. 5. Que todos puedan contribuir al proceso de reflexión, crítica y transformación de los valores, mediante mecanismos que detecten conductas o actitudes incompatibles con el código ético y las leyes. 6. Que participen activamente en el logro de los fines corporativos y en la realización de los valores comunes a través de la difusión en la información ética y que tengan voz en los procesos de toma de decisión.

22 Reforma en relación a la Responsabilidad Penal de las Personas Jurídicas Las medidas de vigilancia y control del equipo directivo y de los trabajadores y empleados se traduce:  Código Ético de conducta.  Mapa de posibles riesgos penales.  Test de prevención contra el fraude.  Canal de denuncia.  Revisión periódica de las políticas de control.

23 Códigos éticos de conducta Aspectos fundamentales. - Expresión de los valores corporativos. -Instrumento de control de la dirección. -Ayuda para que todos los miembros de la sociedad se desarrollen como personas éticas y morales.

24 Códigos éticos de conducta  Redacción, difusión y seguimiento del Código Ético de Conducta.  Formación acerca de las políticas éticas en la empresa. Principales objetivos Expresiva: mostrar la cultura ética corporativa. Prevención contra el fraude y la corrupción. Control: Establecer las distintas conductas y tramitar las denuncias. Ética: Ayudar y animar a que todos actúen debidamente. Formativa: Asesoramiento, formación y seguimiento.

25 Whistleblowing y Derechos de los trabajadores Programa de denuncia interna o Whistleblowing:  La herramienta más eficaz para prevenir, detectar y minorar el riesgo de un posible fraude. Se trata de un cauce establecido por la propia empresa a través del cual se puede denunciar internamente la comisión de hechos contrarios a la ley y/o al código ético de la empresa. Puntos esenciales:  Carácter confidencial de la denuncia.  Necesidad de soporte probatorio.  Valoración técnico-jurídica de la denuncia.  Actuación, autoridad y control del proceso.  Respuesta inmediata.  Protección frente a represalias.  Persecución de denuncias falsas.

26 Whistleblowing y Derechos de los trabajadores  Implementación de medidas de protección del denunciante frente a posibles represalias:  Protección de la intimidad personal del whistleblower.  Protección de los derechos laborales del whistleblower.  El whistleblowing cumplirá con la LOPD siempre que cumpla los siguientes requisitos:  Los empleados estarán previamente informados de la existencia de dicho sistema.  La información deberá figurar en el contrato de trabajo.  Sólo accederán a dichos datos el compliance officer o Ombusman  Se informará al denunciando de la denuncia recibida en el plazo más breve posible.  Los datos serán cancelados en un plazo de un mes o dos dependiendo la complejidad de la denuncia.

27 Whistleblowing y Derechos de los trabajadores  El informe de la AGPD se muestra partidario por una denuncia confidencial, en base a dos principios:  Principio de exactitud.  Principio de integridad de la información que conste en el sistema.  No resulta aplicable el derecho de acceso a la información por parte del denunciado a no ser que las políticas de privacidad del canal denuncia establezcan que el denunciante presta su consentimiento a la cesión de datos.  Cuando exista un riesgo importante de destrucción de pruebas, la notificación a la denunciada podría retrasarse mientras exista dicho riesgo y la investigación se prolongue debido a la complejidad de la misma.

28 Whistleblowing y Derechos de los trabajadores  ¿Puede la empresa despedir o reubicar a un trabajador que denuncia la existencia en la empresa de hechos que podrían ser constitutivos de delito? NO  El Tribunal Constitucional resuelve en base al artículo 20.1 d) CE ya que atenta contra el derecho fundamental de información, el despido de un empleado por haber denunciado la existencia en la empresa de hechos noticiables y de interés general.  Sí la empresa se limita a represaliar al trabajador después que éste haya denunciado a la empresa, dicha conducta es atípica.  Exención de responsabilidad criminal por su intervención en el delito objeto de revelación.

29 Normativa Europea whistleblowing

30 Test de prevención contra el fraude  Detección y gestión contra el fraude.  Medidas eficaces para prevenir delitos.  Código ético  Canal de denuncia interno  Mapa de riesgos penales  Eximir a la empresa, a sus administradores, consejo de administración y/o directivos de una posible responsabilidad penal.  Mayor confianza por parte de los inversores, reguladores, comités de auditoría y de la sociedad en general OBJETIVO: Saber cómo de vulnerable está la empresa y cómo está de protegida frente al fraude.

31 ISO 19600

32 PUNTOS CLAVE ISO 19600 La norma ISO 19600 es la referencia internacional que establece las buenas prácticas en materia de gestión de compliance. La organización debe identificar y evaluar los riesgos de las situaciones en las que puedan incurrir en incumplimientos de compliance, así como la gravedad de sus consecuencias. Se deben establecer controles para gestionar las obligaciones y los riesgos de compliance. Así como el seguimiento de los procesos externalizados. La alta dirección y el órgano de gobierno deben comprometerse con el establecimiento, seguimiento, medición y mejora de la política de compliance. Liderazgo

33 PUNTOS CLAVE ISO 19600 Se debe considerar al desarrollar la política de compliance: Obligaciones específicas internacionales, regionales y locales. Estrategia, objetivos, valores y marco de gobierno de la organización. La naturaleza y el nivel de riesgo asociado a los incumplimientos de compliance. Otras políticas, normas y códigos internos (éticos ).

34 WHISTLEBLOWERS PEQUEÑAS INFORMACIONES A TIEMPO PUEDEN EVITAR GRANDES CATÁSTROFES

35 ¿QUIÉNES SON LOS WHISTLEBLOWERS? “Empleado, ex empleado o miembro de una organización que comunica la comisión de un hecho ilícito a personas o entidades que tienen capacidad de adoptar medidas para su corrección”. El ilícito, normalmente consiste en la infracción de una ley o reglamento y/o una amenaza al interés común. En los Estados Unidos y en otros países anglosajones, como Australia y Reino Unido, se han desarrollado, en estas últimas décadas una cultura de Whistleblowers, por medio de la creación de agencias públicas o privadas a las que pueden revelar sus informaciones, además de obtener protección por parte del Estado.

36 WHISTLEBLOWERS FAMOSOS Sherron Watkins, ex vicepresidente de Enron Corporation. Fue quien alertó al entonces CEO Ken Lay, en agosto de 2001, de las irregularidades contables que estaban sucediendo en el seno de la compañía. Advirtiéndole que Enron podría desencadenar una ola de escándalos contables. Testificó ante comités del Congreso de la Cámara y el Senado que investigaron cuáles fueron las causas que llevaron a la desaparición de dicha compañía. Harry Markopoulus inversor e investigador de mercados, remitió diversas cartas a la SEC, en las que denunciaba que Madoff estaba actuando ilegalmente con un sistema Ponzi.

37 WHISTLEBLOWERS Bradley Birkenfeld ex banquero de UBS que fue a la cárcel tras denunciar ante el Servicio de Impuestos Internos, cómo el banco ayudó a miles de estadounidenses a evadir impuestos. Años más tarde, obtuvo una recompensa por parte del IRS, de hasta el 30% de los impuestos que dicha agencia recuperó, como resultado de sus actividades de denuncia. Cynthia Cooper, ex auditora de WorldCom observó registros contables inusuales en la cuenta de gastos de capital de la compañía, lo cual le llevó a informar de esto a la auditoría externa, Arthur Anderson. Arthur Anderson reportó un informe a los auditores internos, afirmando que todos los asientos contables se equilibraban en los balances de la compañía. Tras realizar una serie de análisis de la mano de Cynthia, descubrieron que todo lo que se estaba presentando eran cuentas falsas.

38 WHISTLEBLOWERS FAMOSOS Jeffrey Wigand, jefe de la tabaquera Brown & Williamson. En 1995 publicó en el programa de televisión “60 Minutes” cómo en Estados Unidos las grandes industrias productoras del tabaco estaban adulterando con diversas sustancias, algunas cancerígenas, el contenido de los cigarrillos con el objeto de agravar la adicción de los fumadores. Cheryl Eckard trabajó en el Laboratorio GlaxoSmithKline(GSK). A finales de 2011, fue despedida por la compañía por haber informado a la agencia gubernamental estadounidense de control de fármacos, la FDA de que el laboratorio había consentido la comercialización de fármacos defectuosos, adulterados, producidos en su planta de Cidra, en Puerto Rico, en el periodo de 2001-2005.

39 WHISTLEBLOWERS FAMOSOS W. Mark Felt fue Director Asociado del FBI. Fue la fuente que filtró información a “The Washington Post” sobre el escándalo Watergate, y esto causó la renuncia de Richard Nixon de la presidencia. Julian Assange fue el fundador de WikiLeaks. Antes de convertirse en periodista full-time era famoso en la red por ser el hacker bajo el nickname Mendax. En 1999 registró Leaks.org, si bien no hizo nada con dicho dominio, pero años más tarde, en 2006 fundó WikiLeaks desde donde filtró más de un millón de documentos que revelan comportamientos no éticos por parte de los gobiernos. El sitio tomó notoriedad cuando mostró un video donde se podía ver un helicóptero de Estados Unidos, disparando a un grupo de civiles iraquíes.

40 Escándalos en el Sector Bancario Brandeis: “Se dice que la luz del sol es el mejor desinfectante y que la luz eléctrica es el policía más eficiente”

41 UBS  El banco suizo, declaró que iba a cerrar el cuarto trimestre con unas pérdidas que ascendían a 2.000 millones  como consecuencia de:  La falta de gestión del riesgo.  La falta supervisión.  Se comprometió con las autoridades de EE.UU, Inglaterra y Suiza a pagar 1.170 millones de euros, como consecuencia de la manipulación del LIBOR.  La filial japonesa de la mayor entidad de Suiza aceptó declararse responsable de un fraude electrónico relacionado con la manipulación del LIBOR en yenes.  Kweku Adoboli, agente financiero de UBS fue declarado por el Tribunal británico culpable de fraude, por llevar a cabo una gestión de operaciones no autorizadas.

42 Barclays Capital  A finales de 2007 y principios de 2008, presentó cifras del LIBOR artificialmente bajas; dicha situación ocurrió con el apogeo de la crisis financiera. Se temía que fuera castigado por el mercado por ostentar cifras demasiado altas.  Pagó 453 millones de dólares por haber mentido en las cifras presentadas para establecer la tasa LIBOR.  La manipulación del LIBOR se puede asemejar a la utilización de información privilegiada en el mercado de valores.

43 Bank of America  Fue investigado por las autoridades estadounidenses debido a:  La manipulación del tipo de referencia interbancaria LIBOR.  Por las hipotecas concedidas entre 2000 y 2008.  Tuvo que pagar, a la entidad hipotecaria semipública Fanny Mae, 10.000 millones de dólares.  Como consecuencia de las denuncias interpuestas por las autoridades de los EE.UU, el precio de la acción baja en un 0,17%.

44 HSBC

45 Morgan Stanley  Fue multado debido por influencia debida en el debut bursátil de Facebook; ya que dicho banco se caracterizó principalmente por influir indebidamente en la OPV, lanzada en 2012, y con la que Facebook recaudó una cantidad total que ascendía a 16.000 millones de dólares.

46 JP Morgan  En 2013 ha sido multado con 920 millones de dólares por ocultar pérdidas de 6.200 millones de dólares en operaciones de alto riesgo.  El banco pagará las siguientes cantidades:  300 millones de dólares al Controlador de la Moneda (OCC)  200 millones de dólares a la Reserva Federal (FED) y el regulador del mercado bursátil.  220 millones de dólares a la autoridad financiera de Reino Unido.  Dos ex banqueros de la institución, Javier Martín- Artajo y Julien Grout se enfrentaron a cargos penales por haber ocultados las pérdidas.  JP Morgan falló en vigilar a sus inversores y sobrevaloraron una cartera de inversiones compleja para esconder pérdidas masivas. Los fallos demostrados penetraron desde el nivel de los inversores hasta los altos directivos.

47 Enron  El escándalo Enron, junto con el de la empresa Worldcom, ha sido el desastre financiero más importante del siglo XXI, que se dio a conocer a finales de 2001 después de una serie de revelaciones e informaciones sobre diversas irregularidades contables perpetradas durante la década de los 90 implicando directamente a la propia empresa, a la todopoderosa Auditora, Arthur Andersen y a bancos de inversión como Merryl Linch, por redactar informes falsos a cambio de dinero para poder así tapar las pérdidas de la empresa.  La caída de Enron se dio a conocer gracias a la labor investigadora de una periodista de la revista Fortune, Bethany Malean, quién al escribir un artículo en la revista mencionada se hizo la siguiente pregunta ¿ Exactamente cómo hace dinero Enron?.  Lay se declaró inocente de once de los cargos y que fue engañado por aquellos que tenía a su alrededor. Su mujer vendió unas 500.000 acciones menos de media hora antes de que se diera a conocer la caída de Enron, si bien Lay durante los últimos 4 años vendió un paquete de acciones valorados en 300 millones de dólares. Lo mismo hicieron el resto de los directivos, Skilling obtuvo unas ganancia de 200 millones de dólares.  Andrew Fastow, el autor intelectual tras la red de sociedades, fue acusado el 1 de noviembre de 2002 de 78 cargos que incluían fraude, blanqueo de capitales y conspiración. El y su mujer - antigua ayudante del tesorero- aceptaron un acuerdo con el fiscal en enero de 2004. Andrew va a cumplir una prisión de 10 años y pagará 23.8 millones de dólares y su mujer una pena menor. A cambio, ambos testificarán contra otros directivos de Enron. 47

48 Enron  En mayo del 2006 el jurado en el juicio contra Lay y Skilling emitió sus veredictos. Skilling fue condenado por 19 de los 28 cargos de fraude y fraude por medios telemáticos y absuelto por nueve, incluyendo los de información privilegiada. Fue condenado a 24 años y cuatro meses de prisión. Lay fue declarado culpable por el jurado por los 6 cargos de fraude de los que había sido acusado a la pena de 45 años, pero Lay falleció en el mes de julio antes de que el Tribunal se pronunciara.  Cuatro ejecutivos del banco Merril Lynch fueron condenados por el asunto de la compra de las barcazas nigerianas.  El 13 de enero de 2006, William A Roberts se declaró culpable de hacerse pasar por personal del Senado durante la investigación.  Tres banqueros británicos fueron extraditados del Reino Unido a los Estados Unidos, por su relación con Fastow. Cada uno de ellos fue condenado por fraude telegráfico a la pena de 37 de prisión y a devolver entre los tres 7,3 millones de dólares al banco Royal Bank of Scotland, banco que compró el Nat West. Los tres banqueros junto con Fastow y otro directivo de Enron compraron activos del banco Nat west por valor de 1 millón de dólares y posteriormente se los vendieron a Enron por 20 millones de dólares, con lo cual obtuvieron un importante beneficio. 48

49 Enron  El juicio contra Arthur Andersen por obstrucción a la justicia ayudó a desenmascarar otros escándalos financieros, entre ellos el fraude de WorldCom. Tras el escándalo, las instituciones de control de los mercados de valores, tuvieron como protagonistas al jefe del New York Stock Exchange, Dick Grasso, cuyo paquete retributivo resultó claramente excesivo. Martha Stewart, una persona muy conocida en el mundo de los negocios, de la que se publicó que había utilizado información privilegiada y Elliot Spitzer, Fiscal General de Nueva York, que esclareció y atacó públicamente los abusos realizados por los fondos de inversión. 49

50 Siemens  Siemens AG, empresa de ingeniería mas grande de Europa reconoció haber llevado prácticas corruptas, sobornando a funcionaros públicos en Argentina, Bangladesh, Rusia y Venezuela, y haber actuado de manera ilegal en Francia, Turquía e Irak.  Condenada a pagar una multa de 1.600 millones de dólares a los reguladores de EEUU y Alemania.  300 empleados de la compañía incluido el CEO fue invenstigado. 50

51 Lehman Brothers  El 15 de septiembre de 2008, EE UU dejó caer su cuarto banco de inversión, lo que provocó un tsunami en el sistema financiero internacional que derivó en la peor recesión desde la Gran Depresión.  Aunque se toma esa fecha como referencia, la crisis comenzó en el verano de 2007, con las subprime, hipotecas de alto riesgo que se empaquetaron y colocaron en entidades de todo el mundo, lo que extendió el contagio.  Estos rescates y, sobre todo, las inyecciones masivas de liquidez de los bancos centrales evitaron lo peor, una depresión como la de los años 30.  En julio de 2010, se adoptó la ley "Dodd Frank", una ambiciosa legislación de 3.200 páginas gracias a la cual los mayores bancos de Estados Unidos han tenido que crear una suerte de "testamentos vivientes", unas hojas de ruta para ser liquidados en el caso de nuevas crisis.  La ley lo que busca es prohibir a los bancos hacer inversiones especulativas en beneficio propio y no en el de sus clientes. 51

52 Parmalat  Falsedad contable. Las cifras de la falsificación del balance fueron de 14.000 millones de euros de activos inexistentes, compensados con la misma cantidad de créditos bancarios, obligación y fondos propios perdidos por todos los que han confiado en la empresa.  La empresa falsificaba sus balances desde hacía 15 años al parecer con la complicidad de un grupo de bancos nacionales e internacionales (según los fiscales que investigan el caso), que contribuían a disimular las pérdidas y disfrazar las inversiones con complejos esquemas y de una estructura estable de ejecutivos leales al Presidente Tanzi. 52

53 Madoff  Fraude piramidal “Ponzi Scheme ”. Pagaba la rentabilidad a los inversores con el dinero que colocaban en el fondo otras personas.  Bernard L. Madoff Investment Securities gestionaba activos por valor de 17.100 millones de dólares a fecha 17 de noviembre. Casi la mitad de sus clientes son hedge funds, bancos, inversores institucionales y clientes de banca privada.  Creador y presidente del Nasdaq.  Condenado a 150 años de cárcel por la mayor estafa del sector financiero.  Sus palabras no tienen desperdicio: “ cuanto más lo intentaba, más profundo caía".  "Lo siento, aunque sé que eso no les ayuda en nada"."Cometí un terrible error. No puedo pedir perdón por mi comportamiento. ¿Cómo pide perdón quien ha engañado a quien ha sido su esposa durante 50 años? ¿Cómo pide perdón quien ha engañado a cientos de empleados?", dijo el financiero.  "No puedo ofrecer una excusa por mi comportamiento", dijo con voz calmada. "¿Cómo pedir perdón por traicionar a miles de inversores que me confiaron sus ahorros de toda la vida?“. 53

54 Crisis Financiera “La desregulación hinchó la industria financiera, que crió este monstruo que se comió la economía mundial”.

55 La Crisis financiera. ¿Falta de control?  Nuevos planteamientos acerca del papel de las instituciones de control sobre los mercados. ¿Regulación o desregulación?. Tesis preventiva y no reactiva que evite riesgos.  Sir Howard Davies en su libro “The Finantial Crisis. Who is to Blame” 2011, establece hasta 38 factores que han determinado la crisis actual:  ¿Y qué hay de las instituciones establecidas precisamente para regular estos mercados?. Los auditores facilitaban mecanismos contables que ocultaban el apalancamiento. Los reguladores tenían las facultades para exigir a los bancos más capital y reservas más amplias, y sin embargo no lo hicieron Permitieron la introducción de nuevos instrumentos de gestión de riesgos (…) Los reguladores raras veces confieran que se han dormido al volante (…) El Thacherismo se ha vuelto en contra de sus creadores …) El Presidente Sarkozy de Francia manifestó a sus partidarios en 2008 que la crisis actual debe incitarnos a refundar el capitalismo sobre los cimientos de la ética y el trabajo (…). La crisis reveló la ausencia de un regulador capaz de ver los mercados financieros desde una perspectiva integral. Hubo un desfase importante en cuanto a la eficacia de la protección al consumidor”. 55

56 La Crisis financiera  Paul Krugman, palabras en el verano 2009: “la desregulación hinchó la industria financiera, que crió más desregulación, que crió este monstruo que se comió la economía mundial”.  Howard Davies establece como causas de la crisis:  - La globalización, asociada con una creciente desigualdad de la renta en los países.  Los excesos financieros. La política de la FED sobre la tasa del interés poco restrictiva. Interés bajo a corto plazo creó unas condiciones de crédito poco restrictivas.  La escasez de capital en los bancos.  Conflictos de interés en las agencias de calificación (AR). La entidad que emite los bonos paga a la AR que califica los bonos. Calificaciones muy altas sin diligencia.  La codicia y la falta de ética por parte de los agentes.  Desregulación de las hipotecas suprmime. Ojos ciegos por parte de la FED 56

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60 La Crisis financiera 60  Paul Krugman, palabras en el verano 2009: “la desregulación hinchó la industria financiera, que crió más desregulación y un monstruo que se comió la economía mundial”.  Howard Davies establece como causas de la crisis:  - La globalización, asociada con una creciente desigualdad de la renta en los países.  Los excesos financieros. La política de la FED sobre la tasa del interés poco restrictiva. Interés bajo a corto plazo creó unas condiciones de crédito poco restrictivas.  La escasez de capital en los bancos.  Conflictos de interés en las agencias de calificación (AR). La entidad que emite los bonos paga a la AR que califica los bonos. Calificaciones muy altas sin diligencia.  La codicia y la falta de ética por parte de los agentes.  Desregulación de las hipotecas suprmime. Ojos ciegos por parte de la FED

61 Conclusión 61

62 No olvides… 62  EE.UU y Europa han desarrollado diferentes procedimientos y acciones para poder establecer una solución global, a la falta de confianza de los inversores a las empresa, debido a los escándalos financieros que se produjeron a principios de los años 2000 (Enron, World.Com), y como consecuencia del colapso de los bancos (Lehman Brothers. 2008).  Hoy en día, podemos observar como nuevos mercados emergentes como son Brasil, Rusia, India y China (BRIC), se está sumando a la búsqueda de medidas y procedimientos para combatir estos fenómenos. Este es el camino que debemos seguir si queremos combatir las lagunas legales y económicas que están sufriendo los mercados internacionales.

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