1 Kami Matyśkiewicz – radca prawnyOdpowiedzialność cywilna, podatkowa i karna przedsiębiorców w świetle obecnie obowiązujących przepisów oraz planowanych zmian. Kami Matyśkiewicz – radca prawny Częstochowa, 10 listopada 2016 roku

2 Sposoby prowadzenia działalności gospodarczej1 2 3 Jednoosobowa działalność gospodarcza Spółka cywilna Spółki osobowe i kapitałowe prawa handlowego .

3 Odpowiedzialność przedsiębiorcówCharakter spółki cywilnej i jego konsekwencje w zakresie odpowiedzialności za zobowiązania O władzy w spółce decydują wspólnicy Wspólnicy ponoszą odpowiedzialność za zobowiązania bez ograniczeń Każdy wspólnik jest uprawniony i zobowiązany do prowadzenia spraw spółki Odpowiedzialność w spółce cywilnej jest solidarna

4 Odpowiedzialność przedsiębiorcówCharakter spółki osobowej i jego konsekwencje w zakresie odpowiedzialności za zobowiązania O władzy w spółce decydują wspólnicy Subsydiarna i solidarna odpowiedzialność wspólników za zobowiązania spółki Spółka jak i wspólnicy odpowiada za jej zobowiązania całym majątkiem, ale nie każdy z nich Wspólnicy są uprawnieni i zobowiązani do prowadzenia spraw spółki, ale nie zawsze

5 Odpowiedzialność przedsiębiorcówCharakter spółki kapitałowej i jego konsekwencje w zakresie odpowiedzialności za zobowiązania O władzy w spółce decyduje ilość posiadanego kapitału Wyłączona odpowiedzialność wspólników za zobowiązania spółki Spółka odpowiada za jej zobowiązania całym majątkiem Działanie spółki poprzez ustanowione organy, a nie za pośrednictwem wspólników

6 Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółkiOdpowiedzialność cywilna

7 Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnościąPojęcie, charakter i funkcje zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością Obligatoryjny organ spółki Zarządczo-reprezentacyjna funkcja Niezależność członków zarządu Odpowiedzialność za zobowiązania spółki związana z posiadaniem kompetencji do zarządzania spółką Odpowiedzialność za nienależyte wykonanie obowiązków – niewystarczający majątek spółki na spłatę zobowiązań

8 Cywilna Karna PodatkowaOdpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Rodzaje odpowiedzialności członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością: Cywilna Odszkodowawcza wobec spółki z o.o. i jej wspólników, Odszkodowawcza wobec wierzycieli spółki. Karna Podatkowa

9 Jaki jest podstawowy obowiązek członków zarządu spółek z o.o.?Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Funkcja odpowiedzialności cywilnej członków zarządu spółek z ograniczoną odpowiedzialnością: Dodatkowa ochrona wierzycieli Sankcja za nienależyte wykonanie obowiązków Jaki jest podstawowy obowiązek członków zarządu spółek z o.o.? Obowiązek działania zgodnie z treścią umowy spółki Zgodnie z celem gospodarczym spółki Zgodnie z zasadami współżycia społecznego

10 Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnościąOdpowiedzialność cywilna przewidziana w art. 299 k.s.h. - odpowiedzialność za cudzy dług Jeżeli egzekucja przeciwko spółce okaże się bezskuteczna, członkowie zarządu odpowiadają solidarnie za jej zobowiązania.

11 Znaczenie regulacji z art. 299 k.s.h.Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Znaczenie regulacji z art. 299 k.s.h. ograniczenie faktycznego wyłączenia odpowiedzialności za zobowiązania spółki funkcja prewencyjna – zapobieganie zaciąganiu niemożliwych do spełnienia zobowiązań W przypadku złej sytuacji finansowej - obowiązek podjęcia przez zarząd przewidzianych prawem działań: Złożenia wniosku o otwarcie jednego z postępowań restrukturyzacyjnych Złożenie wniosku o ogłoszenie upadłości spółki Ochrona wierzycieli spółki

12 Przesłanki odpowiedzialności przewidzianej w art. 299 k.s.h.Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Przesłanki odpowiedzialności przewidzianej w art. 299 k.s.h. Pełnienie funkcji członka zarządu spółki i istnienie zobowiązania wobec spółki Bezskuteczność egzekucji prowadzonej przez wierzyciela Zawinione niezgłoszenie we właściwym terminie przez zarząd wniosku o ogłoszenie upadłości lub w tym samym czasie wydano postanowienie o otwarciu postępowania restrukturyzacyjnego albo o zatwierdzeniu układu w postępowaniu w przedmiocie zatwierdzenia układu (30 dni)

13 Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnościąPełnienie funkcji członka zarządu spółki i istnienie zobowiązania wobec spółki Zakres podmiotowy odpowiedzialności członków Zarządu spółek z o.o. Kto ponosi odpowiedzialność przewidzianą w art. 299 k.s.h.? Od kiedy członek Zarządu ponosi odpowiedzialność za zobowiązania spółki? Od chwili powołania do Zarządu Dla odpowiedzialności nie ma znaczenia wpis w KRS! (powołanie, rezygnacja, odwołanie)

14 Na podstawie art. 299 k.s.h. wierzyciel może dochodzić:Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Na podstawie art. 299 k.s.h. wierzyciel może dochodzić: Zobowiązania cywilnoprawne Odsetki Koszty sądowe Koszty postępowania egzekucyjnego Zobowiązania powstałe przed zgłoszeniem wniosku o ogłoszenie upadłości jak i zobowiązania powstałe po złożeniu tego wniosku Co z zobowiązaniami podatkowymi? Co z zobowiązaniami wobec ZUS? Co ze składkami na Fundusz Pracy? Art. 116 Ordynacji Podatkowej

15 Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnościąZakres przedmiotowy odpowiedzialności członków zarządu sp. z o.o. za zobowiązania spółki c.d. 2 koncepcje Za które, z powstałych zobowiązań spółki, członek zarządu będzie ponosił odpowiedzialność? Za zobowiązania spółki istniejące w momencie sprawowania przez niego funkcji członka Zarządu jeżeli w tym okresie zaistniały okoliczności uzasadniające wniosek o restrukturyzację lub ogłoszenie upadłości (koncepcja węższa) Za wszystkie zobowiązania spółki powstałe od momentu powstania okoliczności uzasadniających złożenie wniosku o restrukturyzację, ogłoszenie upadłości, niezależnie od zaprzestania pełnienia przez nich w międzyczasie funkcji członka zarządu (koncepcja szersza)

16 Spółka z ograniczoną odpowiedzialnościąOdpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Spółka mimo złej sytuacji finansowej zaciąga kolejne zobowiązania: np. umowy leasingu, kolejne umowy z kontrahentami. Po zawarciu wskazanych umów jeden z członków Zarządu zostaje odwołany, a następnie pozostali dwaj członkowie zaciągają, w celu podreperowania finansów Spółki kredyty. W momencie sprawowania funkcji przez 3 osobowy skład aktualizują się przesłanki zgłoszenia wniosku o restrukturyzację lub ogłoszenie upadłości. Za co odpowiedzą członkowie Zarządu? I koncepcja: każdy członek za zobowiązania istniejące w czasie sprawowania przez niego funkcji Dwaj członkowie za umowy z kontrahentami, leasingi i kredyty Odwołany członek Zarządu  tylko za umowy z kontrahentami i leasingi, za kredyty już nie II koncepcja: wszyscy członkowie Zarządu odpowiadają za: leasingi, umowy z kontrahentami i zaciągnięte kredyty Przykład 1 ' ABC Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością Zarząd 3 osobowy

17 Bezskuteczność egzekucji wobec spółki z ograniczoną odpowiedzialnościąOdpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Bezskuteczność egzekucji wobec spółki z ograniczoną odpowiedzialnością Czy egzekucja musi być skierowana do wszystkich składników majątku spółki? Jak wykazać przed sądem bezskuteczność egzekucji? Bezskuteczność egzekucji – stan, w którym istnieją niespłacone zobowiązania przy jednoczesnym braku możliwości wyegzekwowania ich od spółki. postanowienie komornika o umorzeniu egzekucji ze względu na jej bezskuteczność postanowienie komornika o umorzeniu postępowania egzekucyjnego – z egzekucji nie uzyska się sumy wyższej od kosztów egzekucji

18 Czy trzeba faktycznie przeprowadzać egzekucję?Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Czy trzeba faktycznie przeprowadzać egzekucję? Nie zawsze Bezskuteczna egzekucja wszczęta z wniosku innego podmiotu/wierzyciela spółki Jedyny majątek - nieruchomość obciążona hipotekami na rzecz innych podmiotów niż wierzyciel Wykazanie, iż stan majątkowy spółki nie wystarczy na zaspokojenie całej należności wierzyciela Niewyjawienie przez dłużnika majątku wystarczającego do zaspokojenia należności wierzyciela Oddalenie wniosku o ogłoszenie upadłości z powodu braku środków na zaspokojenie kosztów postępowania Umorzenie postępowania upadłościowego, gdy majątek dłużnika nie wystarczy na zaspokojenie kosztów postępowania upadłościowego

19 Przesłanki wyłączenia odpowiedzialności z art. 299 k.s.h.Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Przesłanki wyłączenia odpowiedzialności z art. 299 k.s.h. Członek zarządu może się uwolnić od odpowiedzialności przewidzianej w art. 299, jeżeli wykaże, że: we właściwym czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości lub w tym samym czasie wydano postanowienie o otwarciu postępowania restrukturyzacyjnego albo o zatwierdzeniu układu w postępowaniu w przedmiocie zatwierdzenia układu Kiedy należy złożyć wniosek o ogłoszenie upadłości bądź uzyskać postanowienie o otwarciu postępowania restrukturyzacyjnego albo o zatwierdzeniu układu w postępowaniu w przedmiocie zatwierdzenia układu ???

20 Upadłość ogłasza się w stosunku do dłużnika, który stał się niewypłacalny.Dłużnik jest niewypłacalny, jeżeli utracił zdolność do wykonywania swoich wymagalnych zobowiązań pieniężnych. Domniemywa się, że dłużnik utracił zdolność do wykonywania swoich wymagalnych zobowiązań pieniężnych, jeżeli opóźnienie w wykonaniu zobowiązań pieniężnych przekracza trzy miesiące. Dłużnik będący osobą prawną albo jednostką organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, której odrębna ustawa przyznaje zdolność prawną, jest niewypłacalny także wtedy, gdy jego zobowiązania pieniężne przekraczają wartość jego majątku, a stan ten utrzymuje się przez okres przekraczający dwadzieścia cztery miesiące. Art. 10 i 11 ustawy Prawo upadłościowe

21 Przesłanki wyłączenia odpowiedzialności z art. 299 k.s.h. c. d.Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Przesłanki wyłączenia odpowiedzialności z art. 299 k.s.h. c. d. niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości nastąpiło nie z jego winy pomimo niezgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości oraz niewydania postanowienia o otwarciu postępowania restrukturyzacyjnego albo niezatwierdzenia układu w postępowaniu w przedmiocie zatwierdzenia układu wierzyciel nie poniósł szkody

22 Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółkiOdpowiedzialność podatkowa

23 Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnościąFunkcja odpowiedzialności podatkowej członków zarządu spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Dodatkowa ochrona Skarbu Państwa i innych podmiotów publicznych (JST, ZUS) Odpowiedzialność podatkowa podstawowe różnice w stosunku do art. 299 k.s.h. Wsparcie w egzekucji należności publicznoprawnych Sankcja za nienależyte wykonanie obowiązków

24 Za zaległości podatkowe spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji, spółki akcyjnej lub spółki akcyjnej w organizacji odpowiadają solidarnie całym swoim majątkiem członkowie jej zarządu, jeżeli egzekucja z majątku spółki okazała się w całości lub w części bezskuteczna, a członek zarządu: 1) nie wykazał, że: a) we właściwym czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości lub w tym czasie zostało otwarte postępowanie restrukturyzacyjne w rozumieniu ustawy z dnia 15 maja r. - Prawo restrukturyzacyjne (Dz. U. poz. 978) albo zatwierdzono układ w postępowaniu o zatwierdzenie układu, o którym mowa w ustawie z dnia 15 maja 2015 r. - Prawo restrukturyzacyjne, albo b) niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości nastąpiło bez jego winy; 2) nie wskazuje mienia spółki, z którego egzekucja umożliwi zaspokojenie zaległości podatkowych spółki w znacznej części. Art. 116 Ordynacji podatkowej

25 Odpowiedzialność podatkowa przewidziana w art. 116 o.p.Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Odpowiedzialność podatkowa przewidziana w art. 116 o.p. odpowiedzialność tzw. osób trzecich Podwójna solidarność (ze spółką i innymi członkami) Ale zdaniem niektórych członkowie zarządu nie mogą brać udziału w postępowaniu dotyczącym innych członków zarządu… Podstawowe różnice w stosunku do art. 299 k.s.h.: Nie dotyczy tylko spółki z ograniczona odpowiedzialnością Wystarczy częściowa bezskuteczność egzekucji, byle dotyczyła całego majątku Inny okres przedawnienia Inne przesłanki uwalniające od odpowiedzialności

26 Na podstawie art. 116 o.p. odpowiedzialność dotyczy m.in.:Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Na podstawie art. 116 o.p. odpowiedzialność dotyczy m.in.: Zaległości podatkowych (w tym zaliczek) Nienależnych nadpłat, zwrotów, oprocentowania Zobowiązania powstałe przed zgłoszeniem wniosku o ogłoszenie upadłości jak i zobowiązania powstałe po złożeniu tego wniosku Odsetek Kosztów egzekucyjnych Dodatkowo: Składki ubezpieczeniowe, Składki na Fundusz Pracy Składki na Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych

27 Bezskuteczność egzekucji wobec spółki z ograniczoną odpowiedzialnościąOdpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Bezskuteczność egzekucji wobec spółki z ograniczoną odpowiedzialnością Bezskuteczność egzekucji – stan, w którym istnieją niespłacone zobowiązania przy jednoczesnym braku możliwości wyegzekwowania ich od spółki W podatkach bezskuteczność może być częściowa (ale musi dotyczyć całego majątku spółki) Co może potwierdzać bezskuteczność egzekucji? Jak wykazać bezskuteczność egzekucji? Koncepcja I – należy przeprowadzić wszystkie możliwe postępowania i dopiero wtedy jest bezskuteczność Postanowienie o umorzeniu egzekucji z uwagi na jej bezskuteczność Każdy inny dowód po przeprowadzeniu postępowania egzekucyjnego Koncepcja II – wystarczy jedno działanie Nierozpoznanie wniosku o upadłość z uwagi na brak majątku

28 Spółka z ograniczoną odpowiedzialnościąOdpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Przykład 2 Spółka w 2012 roku otrzymała kilkanaście pustych faktur (np. za paliwo, które okazało się olejem opałowym). Odliczyła VAT i uwzględniła w kosztach. Kwota podatku jest olbrzymia (w zasadzie większa od majątku spółki), ale spółka jest w okresie prosperity. W 2013 roku jeden z członków Zarządu został odwołany. W 2014 roku pozostali dwaj członkowie nie dają rady prowadzić spółki, przestaje ona funkcjonować i traci majątek. W 2016 roku zakończyło się postępowanie podatkowe dot. spółki, określono zobowiązanie na znaczną kwotę i w CIT i w VAT. Egzekucja ze spółki jest bezskuteczna. Za co odpowiedzą członkowie Zarządu? Za zobowiązanie, bo to powstało w 2012 roku (pomimo, że decyzja wydana jest w 2016 roku, to dotyczy 2012 roku) i wtedy zarząd powinien przewidzieć, że może to doprowadzić do upadłości ' DEF Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością Zarząd 3 osobowy

29 Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnościąZa które, z powstałych zobowiązań spółki, członek zarządu będzie ponosił odpowiedzialność? Teoria: Członek zarządu odpowiada jedynie za: zaległości podatkowe spółki z tytułu zobowiązań, których termin płatności upływał w czasie pełnienia przez nich obowiązków członków zarządu, zaległości wymienione w art. 52 o.p. powstałe w czasie pełnienia obowiązków członka zarządu Problem I – co z decyzją za 2012 rok wydaną w 2016 roku? Problem II – co z faktem, że w 2012 roku egzekucja byłaby skuteczna? Nie ma znaczenia. Ważne jest, że decyzja jest wydana w 2016 roku, i wtedy egzekucja jest bezskuteczna. Fakt, że członek zarządu odwołany w 2013 roku nie miał na to żadnego wpływu, nie ma znaczenia. Jako, że decyzja dotyczy 2012 roku, to należy oceniać, czy w 2012 roku należało złożyć stosowne wnioski, biorąc pod uwagę to hipotetyczne zobowiązanie

30 Przesłanki wyłączenia odpowiedzialności z art. 116 o.p.Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Przesłanki wyłączenia odpowiedzialności z art. 116 o.p. Członek zarządu może się uwolnić od odpowiedzialności przewidzianej w art. 116 o.p., jeżeli wykaże, że: Wykaże, że we właściwym czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości Wykaże, że we właściwym czasie zostało otwarte postępowanie restrukturyzacyjne Wykaże, że we właściwym czasie zatwierdzono układ w postępowaniu o zatwierdzenie układu Wykaże, że niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości nastąpiło bez jego winy; Wskaże mienie Spółki, z którego egzekucja umożliwi zaspokojenie zaległości podatkowych spółki w znacznej części (mienie musi się nadawać do zaspokojenia)

31 Rodzaje odpowiedzialności karnejOdpowiedzialność karna Rodzaje odpowiedzialności karnej Prawo karne ogólne Przestępstwa przeciwko mieniu Przestępstwa przeciwko obrotowi gospodarczemu Prawo karne skarbowe Prawo karne z ustaw szczególnych Prawo upadłościowe Prawo restrukturyzacyjne Ustawa o rachunkowości Kodeks Spółek handlowych

32 Za przestępstwa skarbowe lub wykroczenia skarbowe odpowiada, jak sprawca, także ten, kto na podstawie przepisu prawa, decyzji właściwego organu, umowy lub faktycznego wykonywania zajmuje się sprawami gospodarczymi, w szczególności finansowymi, osoby fizycznej, osoby prawnej albo jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, której odrębne przepisy przyznają zdolność prawną. Art. 9 § 3 Kodeksu karnego skarbowego Za przestępstwa określone w tym rozdziale odpowiada jak dłużnik lub wierzyciel, kto, na podstawie przepisu prawnego, decyzji właściwego organu, umowy lub faktycznego wykonywania, zajmuje się sprawami majątkowymi innej osoby prawnej, fizycznej, grupy osób lub podmiotu niemającego osobowości prawnej Art. 308 Kodeksu karnego

33 Przestępstwa z kodeksu karnegoOdpowiedzialność karna Dotyczące prowadzonej działalności Przeciwko mieniu Działanie na szkodę spółki*,**– karalne gdy pow złotych, kara za: nadużycie udzielonych mu uprawnień lub niedopełnienie ciążącego na nim obowiązku, sprowadzenie bezpośredniego niebezpieczeństwa szkody, działanie nieumyślne Przywłaszczenie mienia Kradzież Oszustwo Łapownictwo – ale tylko mogące wyrządzić spółce szkodę majątkową albo stanowiące czyn nieuczciwej konkurencji lub niedopuszczalną czynność preferencyjną na rzecz nabywcy lub odbiorcy towaru, usługi lub świadczenia Oszustwo komputerowe Utrudnianie egzekucji/upadłości** - uciekanie z majątkiem Pokrzywdzenie wierzyciela** – przez: Stworzenie nowej jednostki i przeniesienie na nią składniki swojego majątku doprowadza do swojej upadłości lub niewypłacalności * - jeśli dotyczy kwot pow. 1 mln złotych, grozi grzywna do ,00 zł Preferowanie wierzyciela – przez: Spłacanie niektórych ze szkodą dla innych, Łapownictwo w upadłości ** - jeśli nie dotyczą Skarbu Państwa – ścigane na wniosek pokrzywdzonego Niwelowanie dokumentacji – nieprowadzenie, niszczenie etc. Wyłudzenie kredytu*

34 Przestępstwa z kodeksu karnego skarbowegoPlanowane zmiany w zakresie konfiskaty rozszerzonej mogą znacząco wpływać na sytuację członków zarządu Przestępstwa dotyczące podatków, tak naprawdę często dotyczą spółki, a nie samego członka zarządu, ale w prawie karnym spółka nie może odpowiadać Odpowiedzialność z KKS nie dotyczy tylko członków zarządu, ale nawet bardzo aktywnych udziałowców lub prokurentów W 2017 grzywna za większość przestępstw skarbowych może wynieść maksymalnie ,00 zł

35 Konfiskata rozszerzonaPrzedsiębiorstwo lub jego składnik majątkowy Skazanie za przestępstwo Korzyść majątkowa znacznej wartości Uchybienie po stronie właściciela przedsiębiorstwa lub innej nieuprawnionej osoby Możliwość orzeczenia przepadku przedsiębiorstwa lub jego składników Związek pomiędzy popełnieniem przestępstwa a przedsiębiorstwem Niezachowanie ostrożności wymaganej w danych okolicznościach! Nawet jeżeli przedsiębiorstwo nie stanowiło własności sprawcy Także składników i praw majątkowych przedsiębiorstwa Klauzula ochronna § 2. przepadku nie orzeka się, jeżeli byłoby to niewspółmierne do wagi popełnionego przestępstwa skarbowego lub stopnia zawinienia oskarżonego.

36 Konfiskata rozszerzonakorzyść majątkowa znacznej wartości Domniemanie pochodzenia korzyści skazanie za przestępstwo (też skarbowe) albo górne zagrożenie karą pozbawienia wolności > 5 lat (kk) lub > 3 lat (kks) Szczególne regulacje dotyczące upadku zabezpieczenia albo zorganizowana grupa (związek) przestępczy

37 Konfiskata rozszerzonaDomniemanie pochodzenia korzyści Popełnienie przestępstwa 5 lat Uzyskanie „jakiegokolwiek tytułu” do mienia Mienie stanowi korzyść majątkową uzyskaną z popełnienia przestępstwa (skarbowego). + jeżeli mienie przeniesione przez sprawcę na inny podmiot – domniemanie, że wszystkie prawa majątkowe tego podmiotu należą do sprawcy.

38 Przestępstwa z ustaw szczególnychOdpowiedzialność karna Przestępstwa z ustaw szczególnych Kodeks spółek handlowych Niezgłoszenie upadłości Podawanie nieprawdziwych danych Rachunkowość Nieprowadzenie ksiąg, nieprzygotowanie sprawozdań Prawo upadłościowe Podanie nieprawdziwych danych we wniosku o upadłość lub nieprawdziwych informacji o majątku Zaniechanie: Poddania badaniu Udzielenie wyjaśnień, informacji, utrudnianie pracy biegłego rewidenta Złożenia sprawozdania do ogłoszenia Niewydanie majątku, ksiąg, dokumentów Prawo restrukturyzacyjne Niewydanie majątku, ksiąg, dokumentów

39 ZAKAZ PROWADZENIA DZIAŁALNOŚCI GOSPODARCZEJSąd może orzec wobec osoby pozbawienie na okres od jednego do dziesięciu lat prawa do: prowadzenia działalności gospodarczej na własny rachunek lub w ramach spółki cywilnej pełnienia funkcji członka rady nadzorcze lub członka komisji rewizyjnej pełnomocnika osoby fizycznej prowadzącej działalność gospodarczą w zakresie tej działalności reprezentanta lub pełnomocnika spółki handlowej, przedsiębiorstwa państwowego, spółdzielni, fundacji lub stowarzyszenia

40 PODSTAWY ORZECZENIA ZAKAZU PROWADZENIA DZIAŁALNOŚCIOdpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Niezłożenie w terminie wniosku o ogłoszenie upadłości Niewykonywanie obowiązków upadłego PODSTAWY ORZECZENIA ZAKAZU PROWADZENIA DZIAŁALNOŚCI Uporczywa upadłość Celowe doprowadzenie do niewypłacalności

41 Podstawy orzeczenia zakazu prowadzenia działalnościOdpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Podstawy orzeczenia zakazu prowadzenia działalności Sąd może orzec zakaz prowadzenia działalności gospodarczej a okres od 1 roku do 10 lat, wobec osoby która: Ponadto sąd może orzec zakaz prowadzenia działalności wobec osoby, jeżeli: nie złożyła w ustawowym terminie wniosku o ogłoszenie upadłości faktycznie zarządzając przedsiębiorstwem dłużnika, istotnie przyczyniła się do niezłożenia wniosku o ogłoszenie upadłości w ustawowym terminie po ogłoszeniu upadłości nie wydała lub nie wskazała majątku, ksiąg rachunkowych, korespondencji lub innych dokumentów upadłego, jako upadły po ogłoszeniu upadłości ukrywała, niszczyła lub obciążała majątek jako upadły w toku postępowania upadłościowego nie wykonała innych obowiązków albo też utrudniała postępowanie. ogłoszono wobec niej co najmniej raz upadłość, z umorzeniem jej długów po zakończeniu postępowania upadłościowego; ogłoszono wobec niej upadłość nie dawniej niż pięć lat przed ponownym ogłoszeniem upadłości; działając jako osoba fizyczna doprowadziła do swojej niewypłacalności poprzez celowe działanie lub rażące niedbalstwo działając jako osoba uprawniona do reprezentowania przedsiębiorcy albo osoba faktycznie zarządzająca przedsiębiorstwem, doprowadziła do niewypłacalności poprzez celowe działanie lub rażące niedbalstwo

42 Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnościąZmiany po 1 stycznia 2016 r. Zakaz można orzec nie tylko na rzecz osoby uprawnionej do reprezentacji przedsiębiorcy będącego osobą prawną albo spółką handlową niemającą osobowości prawnej, ale również wobec osoby faktycznie zarządzającej przedsiębiorstwem dłużnika. W przypadku wpłynięcia wniosku o orzeczenie zakazu po 1 stycznia r., w zakresie działań i zaniechań sprzed tej daty, stosuje się przepisy wcześniej obowiązujące. Wobec osoby faktycznie zarządzającej przedsiębiorstwem dłużnika można orzec zakaz jedynie jeżeli zarządzała nim po 1 stycznia 2016 r.

43 Postępowanie w sprawie orzeczenia zakazuOdpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Postępowanie w sprawie orzeczenia zakazu Orzeka sąd właściwy do rozpoznania sprawy o ogłoszenie upadłości Postępowanie prowadzone jest na wniosek: wierzyciela tymczasowego nadzorcy sądowego, zarządcy przymusowego, syndyka prokuratora, Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów Komisji Nadzoru Finansowego Postępowanie w sprawie orzeczenia zakazu jest postępowaniem cywilnym, w którym stosuje się przepisy o postępowaniu nieprocesowym. Sąd wydaje postanowienie po przeprowadzeniu rozprawy

44 Jak uniknąć orzeczenia zakazu prowadzenia działalności?Odpowiedzialność członków zarządu za zobowiązania spółek z ograniczoną odpowiedzialnością Jak uniknąć orzeczenia zakazu prowadzenia działalności? złożyć w terminie wniosek o ogłoszenie upadłości złożyć wniosek o otwarcie przyspieszonego postępowania układowego, postępowania układowego lub postępowania sanacyjnego, przy jednoczesnym nieznacznym rozmiarze pokrzywdzenia wierzycieli sąd bierze pod uwagę stopień winy oraz skutki podejmowanych działań, w szczególności obniżenie wartości ekonomicznej przedsiębiorstwa upadłego i rozmiar pokrzywdzenia wierzycieli.

45 podlega karze pozbawienia wolności do lat 3.Kto nie stosuje się do orzeczonego przez sąd zakazu zajmowania stanowiska, wykonywania zawodu, prowadzenia działalności, prowadzenia pojazdów, wstępu do ośrodków gier i uczestnictwa w grach hazardowych, wstępu na imprezę masową, przebywania w określonych środowiskach lub miejscach, nakazu okresowego opuszczenia lokalu zajmowanego wspólnie z pokrzywdzonym, zakazu kontaktowania się z określonymi osobami, zakazu zbliżania się do określonych osób lub zakazu opuszczania określonego miejsca pobytu bez zgody sądu albo nie wykonuje zarządzenia sądu o ogłoszeniu orzeczenia w sposób w nim przewidziany, podlega karze pozbawienia wolności do lat 3. Art Kodeksu karnego

46 Prawo upadłościowe Prawo upadłościowePodstawowy i najważniejszy cel postępowania upadłościowego Zaspokojenie wierzycieli dłużnika w jak największy stopniu Zachowanie dotychczasowego przedsiębiorstwa dłużnika, Osoby fizyczne – zachowanie możliwości oddłużenia, Osoby fizyczne nieprowadzące działalności gospodarczej – możliwość umorzenia zobowiązań upadłego niewykonanych w postępowaniu upadłościowym. Funkcje postępowania upadłościowego: Zaspokojenie wierzycieli dłużnika, Zapobieganie dalszym niewypłacalnościom, Kształtowanie postawy rzetelnego przedsiębiorcy,

47 Wniosek o ogłoszenie upadłości składany przez dłużnikaPrawo upadłościowe Wniosek o ogłoszenie upadłości składany przez dłużnika Obowiązek do złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości – 30 dni Treść wniosku o ogłoszenie upadłości: Informacje podstawowe – dane spółki, miejsce prowadzenia działalności, okoliczności uzasadniające i uprawdopodabniające wniosek, Elementy koniecznie wniosku składanego przez dłużnika: wykaz majątku, bilans, spis wierzycieli, spis dłużników, wykaz tytułów egzekucyjnych i wykonawczych przeciwko dłużnikowi, informacja o zabezpieczeniach rzeczowych na majątku dłużnika, dane reprezentantów dłużnika/likwidatorów, oświadczenie o spłatach wierzytelności lub innych długów, oświadczenie o prawdziwości danych zawartych we wniosku o ogłoszenie upadłości.

48 Prawo upadłościowe Postępowanie w przedmiocie ogłoszenia upadłości a postępowanie upadłościowe. Sąd rozstrzyga o spełnieniu przesłanek do ogłoszenia upadłości dłużnika - data upadłości Kończy się wydaniem postanowienia o ogłoszeniu upadłości dłużnika Przeprowadzane jest właściwe postępowanie upadłościowe Kończy się wydaniem postanowienia o zakończeniu postępowania upadłościowego

49 Przykłady poszczególnych skutków ogłoszenia upadłości dłużnika:Prawo upadłościowe Przykłady poszczególnych skutków ogłoszenia upadłości dłużnika: Obowiązek wskazania i wydania syndykowi majątku wraz z całą dokumentacją Obowiązek współpracy z syndykiem i składania wyjaśnień Dodatek do firmy dłużnika oznaczenia „w upadłości” Majątek upadłego staje się masą upadłości – spis inwentarza- wyłączenie z masy upadłości Utrata prawa zarządu oraz możliwości korzystania z mienia wchodzącego w skład masy upadłości, a także rozporządzania nim

50 Przykłady poszczególnych skutków ogłoszenia upadłości dłużnika c.d.:Prawo upadłościowe Przykłady poszczególnych skutków ogłoszenia upadłości dłużnika c.d.: Zakaz obciążania masy upadłości Nieważne postanowienia umowne zastrzegające prawo rozwiązania lub zmiany stosunku prawnego na wypadek upadłości lub na wpadek zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości Wymagalność zobowiązań pieniężnych upadłego Zamiana zobowiązań majątkowych niepieniężnych na zobowiązania pieniężne Odsetki od zobowiązań upadłego Możliwość potrącania należności przez wierzyciela

51 Przykłady poszczególnych skutków ogłoszenia upadłości dłużnika c.d.:Prawo upadłościowe Przykłady poszczególnych skutków ogłoszenia upadłości dłużnika c.d.: Wykonywanie umów wzajemnych wygaśnięcie lub rozwiązanie szeregu typów umów Spadek nabyty przez upadłego wchodzi w skład masy upadłości Rozdzielność majątkowa małżonków Bezskuteczność czynności prawnych upadłego Prowadzenie postępowań sądowych i egzekucyjnych upadłego

52 Prawo upadłościowe i naprawczePrawo restrukturyzacyjne Prawo upadłościowe i naprawcze Prawo restrukturyzacyjne Prawo upadłościowe Zmiana filozofii uregulowań dotyczących restrukturyzacji firm Polityka „nowej szansy” dla przedsiębiorców w różnym stadium problemów finansowych Rozdzielenie postępowań restrukturyzacyjnych od postępowania upadłościowego przy jednoczesnym założeniu ostateczności postępowania upadłościowego Upadłość - „ultima ratio” Zwiększenie ochrony wierzycieli przy jednoczesnym zwiększeniu odpowiedzialności nierzetelnych dłużników

53 Kolizja postępowań Prawo restrukturyzacyjne ZASADA:W przypadku złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości i wniosku restrukturyzacyjnego, w pierwszej kolejności rozpoznaje się wniosek restrukturyzacyjny. WYJĄTKI: Wstrzymanie rozpoznania wniosku o ogłoszenie upadłości nie wyłącza możliwości zabezpieczenia majątku; Jeżeli wstrzymaniu rozpoznania wniosku o ogłoszenie upadłości sprzeciwia się interes ogółu wierzycieli, sąd upadłościowy wydaje postanowienie o przejęciu wniosku o ogłoszenie upadłości i wniosku restrukturyzacyjnego do wspólnego rozpoznania i rozstrzygnięcia jednym postanowieniem; Jeżeli przejęcie wniosku o ogłoszenie upadłości i wniosku restrukturyzacyjnego do wspólnego rozpoznania prowadziłoby do znacznego opóźnienia rozpoznania sprawy, ze szkodą dla wierzycieli, a podstawy restrukturyzacji przedstawione przez dłużnika we wniosku restrukturyzacyjnym są znane sądowi upadłościowemu, sąd upadłościowy nie wydaje postanowienia o przejęciu wniosków do wspólnego rozpoznania i rozpoznaje wniosek o ogłoszenie upadłości.

54 Skutki wszczęcia postępowania restrukturyzacyjnego dla dłużnika:Prawo restrukturyzacyjne Skutki wszczęcia postępowania restrukturyzacyjnego dla dłużnika: Zarząd majątkiem spółki: Postępowanie o zatwierdzenie układu zarząd majątkiem przedsiębiorstwa sprawuje dłużnik dłużnik zawiera umowę z nadzorcą układu Przyspieszone postępowanie układowe/postępowanie układowe dłużnik może wykonywać czynności zwykłego zarządu w czynnościach przekraczających zwykły zarząd musi mieć zgodę nadzorcy układu dłużnik może mieć wpływ na osobę nadzorcy układu Postępowanie sanacyjne zarząd masą sanacyjną sprawuje zarządca dłużnik może mieć wpływ na osobę zarządcy

55 Pomoc publiczna – pomoc dla przedsiębiorcy od państwaPrawo restrukturyzacyjne Pomoc publiczna – pomoc dla przedsiębiorcy od państwa Formy pomocy: zmniejszenie w drodze układu zobowiązań dłużnika rozłożenie spłaty na raty odroczenie terminu wykonania zobowiązań lub zawieszenie, z mocy prawa lub na podstawie postanowienia sądu lub sędziego-komisarza, postępowań, egzekucyjnych prowadzonych w celu dochodzenia wierzytelności udzielenie pożyczek, kredytów, poręczeń lub gwarancji Do planu restrukturyzacyjnego dodaje się test prywatnego wierzyciela lub test prywatnego inwestora, stanowiący ocenę, czy wsparcie udzielone w postępowaniu restrukturyzacyjnym i w trakcie wykonywania układu będzie stanowiło pomoc publiczną oraz czy stanowi ono pomoc de minimis.

56 Sposób głosowania na zgromadzeniu wierzycieliPrawo restrukturyzacyjne Sposób głosowania na zgromadzeniu wierzycieli Na zgromadzeniu wierzycieli można zawrzeć układ, jeżeli w zgromadzeniu uczestniczy co najmniej jedna piąta wierzycieli uprawnionych do głosowania nad układem. Nadzorca sądowy przedstawia na zgromadzeniu wierzycieli główne założenia planu restrukturyzacyjnego, a zarządca dodatkowo przedstawia sprawozdanie z wykonania działań sanacyjnych. Zarówno nadzorca jak i zarządca przedstawiają następnie opinię o możliwości wykonania układu. W sprawach dotyczących układu nie ma prawa głosu wierzyciel: będący bliskim dłużnika (małżonkiem, krewnym w linii prostej itd.); jeżeli dłużnikiem jest spółka handlowa – będący osobą uprawnioną do reprezentowania spółki, lub wspólnikiem ponoszącym odpowiedzialność za zobowiązania spółki całym swoim majątkiem; będący spółką kapitałową, należącą do tej samej grupy kapitałowej oraz osoby uprawnione do jej reprezentowania; jeżeli dłużnikiem jest spółka kapitałowa – będący osobą fizyczną, jeżeli reprezentuje ponad 25% kapitału zakładowego spółki.

57 Uchwała zgromadzenia wierzycieli o przyjęciu układu zapada, jeżeli wypowie się za nią większość głosujących wierzycieli, którzy oddali ważny głos, mających łącznie co najmniej dwie trzecie sumy wierzytelności przysługujących głosującym wierzycielom. Art. 119 ust. 1 Prawa restrukturyzacyjnego

58 Kancelaria Prawno-PodatkowaDziękujemy za uwagę! Mariański Group Kancelaria Prawno-Podatkowa ul.Tylna 4c lok. 1 Łódź Ikony autorstwa: Madebyoliver, Freepik, Retinaicons, Zlatko Najdenovski, Gregor Cresnar, Chris Veigt z portalu: dostępne na licencji CC 3.0 BY