1 La discriminación laboral en la legislación chilenaLuis Lizama Portal

2 La discriminación laboralEs toda distinción, exclusión o preferencia de trato que, ocurrida con motivo u ocasión de una relación de trabajo, se base en un criterio de raza, color, sexo, edad, estado civil, sindicación, religión, opinión política o cualquier otro que se considere injustificado, y que tenga por objeto alterar o anular, la igualdad de trato en el empleo y la ocupación

3 Las etapas de la discriminación laboralDurante el desarrollo de la relación laboral Fuera de la relación laboral: Discriminación pre-ocupacional Discriminación post-ocupacional

4 Las formas de discriminación laboralLa admisión en el empleo El acceso a los medios de formación profesional y a las condiciones de trabajo

5 La prohibición de discriminación laboral en la Constitución chilenaEl artículo 19 Nº16 de la Constitución chilena prohíbe cualquier discriminación que no se funde en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o límites de edad para determinados casos

6 Las categorías de modelos antidiscriminatoriosModelo puro de clasificación razonable: artículo 19 Nº2 de la Constitución Modelo puro de clasificación sospechosa: Convenio 111 de la OIT y el artículo 2 del Código del Trabajo Modelo mixto: se incorpora el principio general de prohibición de distinciones arbitrarias y a la vez se elabora una lista de criterios sospechosos

7 La eficacia horizontal de los derechos fundamentalesLos derechos fundamentales no sólo constituyen un límite frente al poder político. Es la posibilidad de que los particulares esgriman, en contra de otros particulares y en el ámbito de sus relaciones privadas, los derechos fundamentales, tales como, el derecho de propiedad, el derecho a no ser discriminado

8 La eficacia horizontal y la relación laboralLa vigencia de los derechos fundamentales en la relación laboral tiene como elemento particular la existencia del vínculo de dependencia o subordinación La potestad jurídica de mando y el deber de obediencia rompen la relación de coordinación propia de los contratos La existencia de dos ciudadanías: dentro y fuera de la empresa

9 La discriminación laboral y la libertad de trabajoLa discriminación laboral afecta la libertad de trabajo, al condicionar ilegítimamente la contratación de determinadas personas, que quedarían marginadas del mercado laboral y obligadas a contratar empleos mal remunerados y de baja demanda El recurso de protección como vía para amparar a la víctima de actos antidiscriminatorios

10 Discriminación pre-ocupacionalEn la etapa previa a la celebración del contrato de trabajo las conductas discriminatorias se producirán a través de: La publicación de ofertas de empleo La exigencia de exámenes exigidos a los candidatos a una posición

11 Las ofertas de empleo La ley Nº20.005, de 18 de marzo de 2005, modificó el artículo 2º del Código del Trabajo prohibiendo expresamente ofertas de empleo, en las cuales se estableciera como requisito para postular a ellas, alguna de las condiciones previstas en la ley La infracción se sanciona con una multa

12 Las anotaciones en bancos de datosLa ley N°19.812, de 13 de junio de 2002, prohibió a los empleadores condicionar la contratación de trabajadores a la ausencia de obligaciones económicas, financieras, bancarias o comerciales, que puedan ser comunicadas por los responsables de registros de registros o bancos de datos

13 Problemas con la regulación de las ofertasLa inclusión de nuevos criterios sospechosos de discriminación, que son la edad y el sexo La ausencia de medios que permitan a la persona objeto de una discriminación arbitraria obtener una compensación pecuniaria por tal circunstancia.

14 Los exámenes pre-ocupacionalesEl artículo 194 del Código del Trabajo prohíbe expresamente que los empleadores exijan certificados o exámenes a las postulantes a un empleo o a las trabajadoras para verificar si se encuentran o no en estado de gravidez La sanción es una multa de 14 a 70 U.T.M.

15 Los exámenes pre-ocupacionalesEl artículo 67 de la ley Nº sobre accidentes del trabajo y enfermedades profesionales permiten a las empresas incluir en su Reglamento Interno de Higiene y Seguridad, “los procedimientos para exámenes médicos o sicotécnicos del personal, sean pre-ocupacionales o posteriores”.

16 Los exámenes pre-ocupacionalesLa confidencialidad del resultado del examen le impone un deber de secreto al empleador El consentimiento del examinado, esto es, la voluntad expresa del postulante de someterse a un examen determinado El no uso discriminatorio de los exámenes sino para establecer la capacidad o idoneidad para el cargo del postulante

17 Discriminación post-ocupacionalEn el término de la relación laboral también se pueden producir conductas discriminatorias, como por ejemplo, a raíz de la decisión del empleador de despedir a un trabajador pudo haber estado motivada por un criterio no justificado desde la perspectiva de la igualdad de trato.

18 La discriminación en el despidoLa ley Nº19.010, de 1990, pretendió vincular el término de la relación laboral a una causa justificada, eliminando la posibilidad de que el trabajador fuese despedido sin expresión de causa mediante la institución del desahucio: La causal de necesidades de la empresa Los contratos temporales

19 La discriminación en el despidoEl despido nulo La teoría del wrongful discharge La reforma laboral

20 Discriminación durante la relación laboralLas conductas discriminatorias se producen, entre otras: Respecto de la ausencia de igualdad de trato en el pago de remuneración por igual función entre hombres y mujeres, y En ciertas medidas compensadoras de la protección de la maternidad

21 Igualdad de trato en la remuneraciónSegún la Dirección del Trabajo, las mujeres reciben el 75% de las remuneraciones percibidas por los hombres Según el PET, en el nivel ejecutivo el salario femenino sólo representa el 55% de lo que perciben los hombres

22 Protección del trabajo femeninoEn nuestra legislación no existen normas protectoras del trabajo femenino en sí y todas las normas particulares y específicas están referidas a la protección de la maternidad Los permisos para el cuidado de los hijos gravemente enfermos para madres y padres El fuero laboral y el subsidio de maternidad para los padres