1 SOLUCIONES EN TIEMPO DE CRISIS RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO [email protected]
2 COMPARTIMENTACIÓN DEL RIESGO LA SOCIEDAD DE CAPITAL SUPONE UNA LIMITACIÓN A DICHA RESPONSABILIDAD. EL CAMBIO LEGAL, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL AUMENTA LOS SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD: –Por los riesgos actividad. –Por los productos o servicios prestados. –Por las relaciones contractuales y extracontractuales. –Por la doctrina del levantamiento del velo. –Por su consideración como Administrador de Derecho o de Hecho. –Por el cumplimiento de sus obligaciones Administrativas y Tributarias. [email protected]
3 LA TEORÍA DE LOS ERRORES Falta de previsión: Plan de negocio. Exceso de apalancamiento: Inversión excesivamente bancaria. Descontrol contable y fiscal. Ahorro de pagos. Falta de asesoramiento técnico. Ahorro de costes. Falta de protocolos: Control de la gestión, del producto y del servicio. Cumplimiento de la normativa societaria. [email protected]
4 EVITACIÓN DE SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD Las ovejas deben ser vigiladas por el pastor. [email protected] OVEJAS DESCARRIADAS
5 Responsabilidad corporativa:(Principios, Relaciones y Entorno). El objeto de la responsabilidad social corporativa ha generado múltiples definiciones: Tener un impacto positivo en la sociedad mediante una conducta socialmente responsable; La Integración voluntaria, por las empresas, de inquietudes sociales y ambientales en sus actividades comerciales y en sus relaciones con diferentes partes interesadas (definición de la Unión Europea). [email protected]
6 Responsabilidad del Administrador Social. RESPONSABILIDAD INDIVIDUAL. RESPONSABILIDAD SOCIAL. RESPONSABILIDAD POR NO DISOLUCIÓN. RESPONSABILIDAD POR INSOLVENCIA. [email protected]
7 Responsabilidad Administrativa( Tributaria y SS). Derivación de responsabilidad por la gestión. Derivación de responsabilidad por suministro. [email protected]
8 www.martinezec hevarria.com Contenidos DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES 1 AMBITO SUBJETIVO 2 SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD 3 CASUÍSTICA EN TRIBUNALES 4
9 www.martinezec hevarria.com DEBERES FIDUCIARIOS: –Los administradores desempeñarán su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal. –Cada uno de los administradores deberá informarse diligentemente sobre la marcha de la sociedad.
10 www.martinezec hevarria.com “el deber de fidelidad (de la administración social) define la posición fiduciaria de los administradores de las sociedades mercantiles e integra el contrato de administración pero el contenido de esta posición no se agota con este deber como cláusula general de resolución de todos los potenciales conflictos”
11 www.martinezechevarria.com DILIGENCIA. OPCIÓN LEALTAD Abanderando un sistema de responsabilidad de los administradores configurado “de tal modo que sea tan severo con la infracción de los deberes de lealtad como indulgente con las infracciones del deber de diligencia” se encuentra el magnifico estudio de PAZ-ARES
12 www.martinezechevarria.com CONCEPTUAIZACIÓN. DILIGENCIADILIGENCIA Las líneas generales de actuación, conforme al deber de diligencia, pueden extraerse de la Revised Model Business Corporation Act americana y de los Principles of Corporate Governance, partiendo de una actuación.. REQUISITOSREQUISITOS 1.De buena fe. 2.Con la diligencia que normalmente tendría una persona prudente en esa posición y en similares circunstancias. 3.En el modo en el que razonablemente crea que se persiguen mejor los intereses de la sociedad a modo de criterio de oportunidad LEALTADLEALTAD Para un sector doctrinal[1], el deber de lealtad no es sino la bifurcación necesaria del deber de fidelidad en los de lealtad y diligencia.[1]
13 www.martinezechevarria.com DEBERES 230 PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA 225 227 228 + OTROS ESPECÍFICOS DEBERES DILIGENCIA PROHIBICIÓN DE UTILIZAR EL NOMBRE DE LA SOCIEDAD Y CONDICIÓN LEALTAD 226 PROHIBICIÓN DE APROVECHAR OPORTUNIDADES DE NEGOCIO REPRESENTACIÓN 229 230 232 227 228 GENERALES SECRETO CONFLICTO DE INTERESES
14 www.martinezec hevarria.com ÁMBITO SUBJETIVO DE DERECHO DE HECHO OCULTO CESADO DEFINICIONES. ÓRGANO COMPLEJO: más que un mandato MERCANTIL EXCENCIONES NO INTERVENIR Y NO CONOCER CONOCER Y OPOSICIÓN EXPRESA O ACTUACIÓN CONTRARIA PARA EVITAR EL DAÑO. ÁMBITO SUBJETIVO CONCEPTO DE ADMINISTRADOR El artículo 124 del Reglamento del Registro Mercantil[1] parte de la confianza como elemento esencial de la relación del órgano de administración con la sociedad
15 www.martinezec hevarria.com SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD CIVIL MERCANTIL LABORAL PENAL TRIBUTARIA CONCURSAL SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD ESTEBAN VELASCO[1] señala que la diligencia de un ordenado empresario es “un estándar de diligencia típica y objetiva que se debe valorar no conforme a circunstancias personales del administrador, sino conforme a las aptitudes y conocimientos exigidos, objetivamente por la función atribuida y de acuerdo con el tipo de relación que estamos considerando” [1] ESTEBAN VELASCO. Responsabilidad civil de los administradores. EJB. Madrid 1995.
16 www.martinezechevarria.com MERCANTIL-SOCIETARIA SOCIETARIA SOCIAL INDIVIDUAL POR DEUDAS Los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo.
17 www.martinezechevarria.com TIPO 1.902 CC. 1.POR LA SOCIEDAD 2.POR LOS ACREEDORES RESPONSABILI DAD CUASI- OBJETIVA POR NO DISOLUCIÓN. SUPUESTOS SOCIETARIOS : SOCIAL 238 INDIVIDUAL 241 POR DEUDAS 367
18 www.martinezec hevarria.com ACCIÓN SOCIAL: INFRACCIÓN DE DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES Revierte a la sociedad Prueba del Daño demanda Acuerdo de la Junta
19 www.martinezechevarria.com ACCIÓN INDIVIDUAL: CONDENA A LOS ADMINISTRADORES RESARCITORIA CAUSAL DAÑO= DEUDA ACCIÓN U OMISIÓN
20 www.martinezechevarria.com RESPONSABILIDAD SOLIDARIA CUASI-OBJETIVA DEMANDA INCUMPLIMIENTO DE DEBERES. SUPUESTO DE DISOLUCIÓN O INSOLVENCIA
21 www.martinezechevarria.com compatibilidad RESPONSABILIDADADMINISTRADORES B E C D A CIVIL TRIBUTARIA MERCANTIL PENALCONCURSAL
22 www.martinezechevarria.com CONCURSAL 172.2.3º RESPONSABILIDAD RESARCITORIA. 172.3 RESPONSABILIDAD CONCURSAL. 48.3 MEDIDAS CAUTELARES
23 www.martinezechevarria.com RESPONSABILIDAD CONCURSAL TEORÍA CAUSALISTA BARNA TEORÍA SANCIÓN MADRID_CÓRDOBA_MÁLAGA TEORÍA INTERMEDIA INDISTINTA REFORMA 3/2009 IMPLICACIONES
24 www.martinezec hevarria.com penal Del proceso concursal Estafa y otros societarios/insolvencia
25 www.martinezechevarria.com ILÍCITOS PENALES MÁS FRECUENTES Defraudaciones: Estafas y apropiaciones indebidas. (Art. 248 a 254 C.P.) Delitos contra la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los consumidores. (Art. 270 a 288 C.P.) Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social. (Art. 305 a 310 C.P.) Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente. Delitos contra los Derechos de los trabajadores. (Art. 311 a 318 C.P.) Delitos Societarios. (Art. 290 a 297 C.P.) Insolvencias punibles (Art. 257 a 261 C.P.)
26 www.martinezechevarria.com CUADROS ESTADÍSTICOS 2005 2006 2007 2008 INCREMENTO DE DEMANDAS 2005
27 www.martinezechevarria.com CASUÍSTICA TS MÁLAGA OTROS PRUEBA4/10/2005== PRESCRIPCIÓN 01/04/09== EXENCIÓN DOS EXCEPCIONES OO DEBERES 11/05/1991 7/06/1999 == HEREDEROS24/03/1994== ACUMULACIÓN30/11/2005==
28 www.martinezechevarria.com ÁREAS DE PROTECCIÓN ANÁLISISEMPRESA DECISIONES CUMPLIMIENTODEBERES CONTENCIOSO
29 www.martinezechevarria.com CONCURSAL PROPIA SOCIETARIA EXTRACONCURSAL ASESORAMIENTO CONCURSAL TERCERO PREVENCIÓN/PROTECCIÓN CONTENCIOSA
30 www.martinezechevarria.com SOLUCIONES: –NO ES SÓLO UNA PRÁCTICA COMERCIAL ….ES UNA VERDADERA NECESIDAD…..
31 www.martinezechevarria.com 1º. Acomodación de la situación societaria y fiscal a las exigencias legales. 2º. Análisis y regularización de los libros contables de la sociedad. 3º. Cobertura de las decisiones empresariales. 4º. Prevención de las situaciones de disolución. 5º. Prevención de las situaciones de insolvencia. 6º. Asesoramiento previo sobre todos los supuestos de táctica empresarial. 7º. Control de la estrategia empresarial. 8º. Establecimiento y control de protocolos empresariales.
32 www.martinezechevarria.com CIRCULOS DE PROTECCIÓN. Establecer y reconocer los signos de alarma que la normativa societaria nos da. Establecer círculos de protección entorno a las decisiones empresariales. Externalización de servicios jurídico-económicos de protección y asesoramiento. FORMACIÓN
33 www.martinezechevarria.com Mario Benedetti Mi táctica es mirarte aprender como eres quererte como eres … Mi estrategia es en cambio más profunda y más simple. Mi estrategia es que un día cualquiera no sé cómo ni sé con qué pretexto por fin me necesites
34 TRABAJANDO EL FUTURO……GRACIAS. [email protected]