1 Transparencia y sostenibilidad en Contrataciones de EE. UU., con comparaciones internacionales Taller para el gobierno de la República Dominicana Christopher R. Yukins Lynn David, profesor de investigación en Ley de Contrataciones del Gobierno The George Washington University Law School 9 de agosto de 2016

2 2 TRANSPARENCIA

3 3 Modelo mandante-agente Mandante Agente 1 Director de contratación Compra MONITOREO VINCULACIÓN (PUNITIVA) Agente 2 Contratista La teoría favorece el crecimiento en la transparencia

4 4 Contrataciones federales de los EE. UU. es parcialmente transparente

5 5 Comparación: Martin, Slovakia

6 6 Comparación: Contratación electrónica de Georgia

7 7 Subasta de Georgia de muestra

8 8 Sociedad civil

9 9 SOSTENIBILIDAD INTERNACIONALMENTE

10 10 Contratación sostenible en la Unión Europea

11 11 Tres “pilares” para la contratación sostenible europea Economy Society Environment

12 12 Compare: Portland, Oregón

13 13 INTEGRACIÓN DE SOSTENIBILIDAD: COMISIÓN V. PAÍSES BAJOS (“MAX HAVELAAR”) TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA UNIÓN EUROPEA (MAYO DE 2012)

14 14 El Tribunal de Justicia de la Unión Europea prohibió la especificación de la Etiqueta Ecológica, sin explicaciones “[A]l estipular, en las especificaciones, que el hecho de que algunos productos que se suministrarán muestran etiquetas específicas provocaría la concesión de una determinada cantidad de puntos en la elección de la licitación económicamente más beneficiosa, sin haber enumerado los criterios subyacentes de esas etiquetas y sin haber permitido pruebas que demuestren que un producto satisface esos criterios subyacentes por todos los medios adecuados, la provincia de Holanda del Norte estableció un criterio de adjudicación que era incompatible con el artículo 53(1)(a) de la Directiva 2004/1 8”.

15 15 Directiva de la Unión Europea 2014/24/UE Declaraciones de la Directiva: Declaraciones de la Directiva: Nada debe afectar la “imposición o aplicación de las medidas necesarias para proteger la política pública, la moral pública, la seguridad pública, la salud, la vida humana y animal, [o] la preservación de la vegetación u otras medidas ambientales, en particular en vistas al desarrollo sostenible”. Nada debe afectar la “imposición o aplicación de las medidas necesarias para proteger la política pública, la moral pública, la seguridad pública, la salud, la vida humana y animal, [o] la preservación de la vegetación u otras medidas ambientales, en particular en vistas al desarrollo sostenible”. Convocar el uso de la contratación pública para estimular la innovación y la sostenibilidad. Convocar el uso de la contratación pública para estimular la innovación y la sostenibilidad. “ La investigación y la innovación, incluidas la innovación ecológica y la innovación social, se encuentran entre los principales impulsores del crecimiento futuro y se han puesto en el centro de la estrategia Europa 2020 para un crecimiento inteligente, sostenible e inclusivo”. “ La investigación y la innovación, incluidas la innovación ecológica y la innovación social, se encuentran entre los principales impulsores del crecimiento futuro y se han puesto en el centro de la estrategia Europa 2020 para un crecimiento inteligente, sostenible e inclusivo”. Las especificaciones técnicas deben permitir sostenibilidad. Las especificaciones técnicas deben permitir sostenibilidad.

16 16 Nueva directiva: sobre etiquetas ecológicas Artículo 43 - Etiquetas 1. Cuando las autoridades de contratación procuran comprar obras, suministros o servicios con características ambientales, sociales o de otro tipo específicas pueden, en las especificaciones técnicas, los criterios para la adjudicación o las condiciones del desempeño del contrato, exigir una etiqueta específica como medio de prueba de que las obras, los servicios o los suministros corresponden a las características requeridas, siempre y cuando se cumplan todas las condiciones siguientes: (a) Los requisitos de la etiqueta solo afectan criterios que están relacionados con el tema del contrato y que son adecuados para definir las características de las obras, los suministros o los servicios que son el tema del contrato. (b) Los requisitos de la etiqueta se basan en criterios no discriminatorios y objetivamente verificables. (c) (c) Las etiquetas se establecen en un procedimiento abierto y transparente en el que pueden participar todas las partes interesadas relevantes, incluidos organismos gubernamentales, consumidores, agentes sociales, fabricantes, distribuidores y organizaciones no gubernamentales. (d) Las etiquetas son accesibles para todas las partes interesadas. (e) Los requisitos de la etiqueta son establecidos por un tercero sobre el cual el operador económico que solicita la etiqueta no puede ejercer una influencia decisiva.

17 17 Contratación sostenible en la Contratación federal de los EE. UU.

18 18 Presidente Obama – E.O. 13514 Liderazgo federal en desempeño ambiental, energético y económico (5 de octubre de 2009)

19 19 Presidente Obama – E.O. 13514 (5 de octubre de 2009) Sección 1. Política. Para crear una economía de energía limpia que aumentará la prosperidad de nuestro país, fomentará la seguridad energética, protegerá los intereses de los contribuyentes y protegerá la salud de nuestro medioambiente, el Gobierno Federal debe liderar con el ejemplo. Por lo tanto, la política de los Estados Unidos es que las agencias federales aumenten la eficiencia energética; midan, informen y disminuyan sus emisiones de gases de efecto invernadero en las actividades directas e indirectas; conserven y protejan los recursos hídricos...,. También es política de los Estados Unidos que para lograr estos objetivos y apoyar sus respectivas misiones, las agencias prioricen las acciones sobre la base de una explicación completa de los beneficios económicos y sociales y los costos e impulsen una mejora continua mediante la evaluación anual del desempeño.... Sección 1. Política. Para crear una economía de energía limpia que aumentará la prosperidad de nuestro país, fomentará la seguridad energética, protegerá los intereses de los contribuyentes y protegerá la salud de nuestro medioambiente, el Gobierno Federal debe liderar con el ejemplo. Por lo tanto, la política de los Estados Unidos es que las agencias federales aumenten la eficiencia energética; midan, informen y disminuyan sus emisiones de gases de efecto invernadero en las actividades directas e indirectas; conserven y protejan los recursos hídricos...,. También es política de los Estados Unidos que para lograr estos objetivos y apoyar sus respectivas misiones, las agencias prioricen las acciones sobre la base de una explicación completa de los beneficios económicos y sociales y los costos e impulsen una mejora continua mediante la evaluación anual del desempeño....

20 20 Objetivo: Disminuir las emisiones de alcance 3 del gobierno Objetivo: Disminuir las emisiones de alcance 3 del gobierno

21 21 El rastreo de las emisiones de gases de efecto invernadero de la cadena de suministro del gobierno debe hacerse en colaboración con la comunidad de proveedores, para reducir cualquier duplicación del esfuerzo entre las agencias y el sector, y para aprovechar los programas de emisiones de gases de efecto invernadero existentes. Cualquier estrategia de rastreo de las emisiones de gases de efecto invernadero del gobierno debe luchar por minimizar la carga impuesta sobre el sector, especialmente las empresas pequeñas y desfavorecidas y otros grupos socioeconómicos, y facilitar reducciones mensurables de las emisiones de la cadena de suministro de alcance 3. Considerablemente, la información de las emisiones de alcance 3 debe hacerse con el reconocimiento de que es un concepto de gestión emergente, y cualquier iniciativa debe ser los suficientemente flexible como para funcionar con las prácticas cambiantes.

22 22 Cómo son las cosas E.O. 13423 y E.O. 13514 derogadas Promover la contratación sostenible a través de lo siguiente: Cumplimiento de los mandatos estatutarios para las preferencias de compra de productos reciclados y productos designados. Compra de productos sostenibles con etiquetas ecológicas. Compra de productos y servicios que cumplan con los estándares nacionales/técnicos/de la EPA.

23 23 Requisitos de la “etiqueta ecológica” de EE. UU. Reglamento Federal de Adquisición 23.103: Adquisiciones sostenibles. (a) Las agencias federales promoverán la adquisición sostenible al garantizar que el 95 % de las acciones de contratos nuevos para el suministro de productos y para la adquisición de servicios (incluida la construcción) exijan que los productos: (1) Sean eficientes con respecto al uso de energía (ENERGY STAR® o designados por el Programa Federal de Gestión de Energía [FEMP]). (2) Sean eficientes con respecto al uso de agua. (3) Tengan componentes biológicos. (4) Sean ecológicamente preferibles (por ejemplo, que estén registrados por la herramienta de evaluación medioambiental de productos electrónicos (Electronic Product Environmental Assessment Tool, EPEAT) o alternativas no tóxicas o menos tóxicas). (5) No dañen la capa de ozono. (6) Estén fabricados con materiales recuperados. (b) Los productos requeridos en las acciones del contrato para servicios deben incluir productos que tengan las siguientes características: (1) Se entreguen al gobierno durante el desempeño. (2) Sean adquiridos por el contratista para usarlos en la prestación de servicios en una instalación controlada a nivel federal. (3) Sean proporcionados por el contratista para uso del gobierno. (c) Los productos requeridos en las acciones del contrato deben cumplir con los requisitos de desempeño de la agencia. (d) A los fines de cumplir con el requisito de adquisición sostenible del 95 %, el término “acciones del contrato” incluye los contratos nuevos (y las órdenes de tareas y entregas previstas en estos) y las órdenes de tareas y entregas nuevas en los contratos existentes.

24 24 PRÓXIMOS PASOS EN LA SOSTENIBILIDAD

25 25 GPA (vigente desde el 6 de abril de 2014) sobre los criterios sociales y ambientales “Los criterios de evaluación establecidos en el aviso de contratación prevista o la documentación de licitación pueden incluir, entre otras cosas, precio y otros factores de costo, calidad, mérito técnico, características medioambientales y condiciones de entrega”. “Los criterios de evaluación establecidos en el aviso de contratación prevista o la documentación de licitación pueden incluir, entre otras cosas, precio y otros factores de costo, calidad, mérito técnico, características medioambientales y condiciones de entrega”. Artículo III “Las medidas no [se] [pueden] aplicar de una manera que constituiría una forma de discriminación arbitraria o injustificable entre las partes cuando prevalezcan las mismas condiciones o una restricción oculta sobre el comercio internacional....”

26 26 Asociación Transatlántica para el Comercio y la Inversión (ATCI) Acuerdo sobre Contrataciones del Gobierno – Programa de trabajo

27 Conclusión Profesor Christopher Yukins The George Washington University Law School Washington, D.C. Tel. 202-994-9992 [email protected]